臺灣高雄地方法院107年度訴字第570號

臺灣高雄地方法院刑事判決　　　　　　　107年度訴字第570號

公訴人

臺灣高雄地方檢察署檢察官

被告

王煜麟

指定辯護人

李奇芳律師

被告

黃祥倫

指定辯護人

邵勇維律師

上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴(107年度偵字第7775號、第8822號、第11763號、第12101號) ，本院判決如下：

主文

事實

一、甲○○（綽號「麟仔」）、己○○（原名黃財順，綽號「順仔」）二人均明知「海洛因」屬毒品危害防制條例所列之第一級毒品，不得非法販賣、轉讓、幫助施用，仍分別為下列行為：

㈠甲○○基於販賣第一級毒品以營利之各別犯意，自民國107年2 月9 日起至4 月22日止，以門號0000000000號行動電話（未扣案）為聯絡工具，先後於如附表一編號1 至11所示之時間、地點，分別以如附表一編號1 至11所示之交易方式及金額，販賣第一級毒品海洛因給丙○○共3 次（附表一編號1 、4 、5 ）、張簡水共3 次（編號6 、8 、11）、己○○共2 次（編號3 、9 ）、洪國榮共3 次（編號2 、7 、10），合計販賣第一級毒品11次，均賺取差價以營利。

㈡甲○○另基於轉讓第一級毒品之犯意，以同上電話聯絡，於107 年4 月18日即如附表一編號12所示之時間、地點，無償轉讓海洛因1 包（淨重未達5 公克）給丙○○1 次。

㈢己○○基於幫助施用第一級毒品之犯意，以門號0000000000號行動電話作為聯絡工具（未扣案），於107 年2 月29日即如附表一編號1 所示之時間、地點，受丙○○之委託，約定傭金新臺幣（下同）500 元，由己○○代向甲○○訂購數量8 分之1 台錢（約0.47公克，定價3,000 元）之海洛因，供丙○○施用，再經丙○○與甲○○自行約定交易時間、地點，由甲○○到場販賣如上數量之海洛因1 包給丙○○施用（已如附表一編號1 所載），當場收取3,500 元，其中3,000元為購毒價金，其餘500 元為己○○與甲○○所約定之傭金，由甲○○先行代收，事後改以等值（500 元）海洛因轉付給己○○。己○○即藉此方式，幫助丙○○施用海洛因1 次。嗣因上述通話內容已經警方通訊監察（監聽）所獲悉，先於107 年5 月2 日，在高雄長庚紀念醫院停車場拘提甲○○，扣得如附表二編號1 、2 所示之海洛因4 包、電子磅秤1台；再於翌日（3 日）搜索甲○○位在高雄市○○區○○街000 巷00號住處，扣得如附表二編號3 所示之空夾鏈袋2 包等物。另於107 年6 月3 日在高雄長庚紀念醫院查獲住院中之己○○。甲○○於偵查及審判中，均自白上述販賣、轉讓海洛因犯行，並向警方供出毒品來源，因而查獲綽號「小佳」之蔡易佳（另經臺灣高雄地方檢察署檢察官以107 年度偵字第14262 號提起公訴）。

二、案經內政部警政署高雄港務警察總隊（下稱高雄港務警察隊）報請臺灣高雄地方檢察署（下稱高雄地檢署）檢察官偵查起訴。

理由

一、判決格式及證據能力本判決依司法院「刑事判決精簡原則」製作。證據能力部分因當事人均不爭執（本院107年度訴字第570號卷㈢【下稱院三卷】第277 頁），得不予說明。

二、認定事實所憑證據及理由

㈠上述事實，經被告甲○○、己○○於警詢、偵查及審判中均自白認罪，並互相指證明確（高雄港務警察隊高港警刑字第1070200692號卷【下稱警一卷】第128至129、132至133頁；高港警刑字第1070200693號卷【下稱警三卷】第21、22、24頁；高雄地檢署107 年度偵字第7775號卷【下稱偵一卷】第203至206頁；107 年度偵字第8822號卷【下稱偵二卷】第25、144至146頁；本院107年度聲羈字第217號卷【下稱聲羈二卷】第8 頁；本院107年度訴字第570號卷㈠【下稱院一卷】第130頁；院三卷第277、279至297、310、323至326 頁），且經證人丙○○、張簡水、洪國榮於警詢、偵查或審判中，分別指證明確（高港警刑字第1070200692號卷【下稱警二卷】第241至243、263至237頁；警三卷第114至117頁；偵二卷第17至20、第96頁背面至98頁背面、113至114頁；院三卷第298至309頁），互核大致相符。復有監聽錄音及譯文、指認犯罪嫌疑人紀錄表、跟監蒐證照片、拘提搜索照片、扣押物照片、扣押物品目錄表、法務部調查局鑑定書為證（警一卷第141至142、145至150頁；警二卷第252至255、284至286頁；警三卷第49、125至127、168、174、217至222頁），及如附表二所示之海洛因共4 包、電子磅秤1 台、空夾鏈袋2 包扣案為憑。被告二人歷次自白既有上述卷證可資補強，足證與事實相符，而堪採信。

㈡被告甲○○如附表一編號12所示之無償轉讓海洛因給丙○○部分，因無證據足資證明其轉讓數量已達行政院訂定「轉讓毒品加重其刑之數量標準」第1 項第1 款所定「淨重5 公克以上」，依據「罪證有疑，應為有利於行為人之認定」（或稱「罪疑惟輕」）之證據法則，應認定轉讓數量未達淨重5公克，不符毒品危害防制條例第8 條第6 項加重其刑規定。

㈢被告甲○○於偵查中供稱：「（你販賣海洛因如何獲利？）我會把購買的海洛因拆成小包，以1 包3,000 元賣出，重量約8 分之1 錢」等語（偵二卷第24頁背面）。其於審判中復供稱：「（販賣海洛因部分是用葡萄糖稀釋賺取差價嗎？）對」、「（為何想販賣毒品？）因為自己有在施用，賺一點差價」、「（是賺現金差價還是賺毒品的量？）對我來講都一樣」等語（院三卷第325至326頁），足證甲○○主觀上於各次販毒均有營利意圖。

㈣檢察官起訴書雖認為如附表一編號1 部分，被告己○○是與甲○○共同販賣海洛因給丙○○。然查：

⒈「行為人受吸毒者委託，代向毒販購毒，再由毒販交付毒品給吸毒者並收取價款，而幫助吸毒者購毒施用」，與「行為人基於幫助販賣毒品或共同販毒之意思，由行為人代為接受吸毒者之購毒請求，再聯繫毒販交付毒品給吸毒者並收取價款」，客觀行為同樣是在吸毒者與毒販間居中聯繫，由毒販交付毒品給吸毒者並收取價款，必須依據行為人主觀上究竟是與吸毒者有意思聯絡，還是與毒販有意思聯絡，論以不同罪名。若行為人主觀上單純基於與吸毒者間之意思聯絡，而幫助吸毒者代購毒品，便利助益吸毒者施用，僅應論以幫助施用毒品罪；除非有足夠證據足以證明行為人基於與毒販間之意思聯絡，為了幫助毒販販售毒品或與毒販共同販賣毒品以營利，始能論以幫助販賣毒品或共同販賣毒品罪。

⒉本案證人丙○○於警詢、偵查及審判中；證人即同案被告甲○○於審判中均證稱：如附表一編號1 所示即甲○○於107年2 月9 日販賣海洛因給丙○○之交易經過，是丙○○為了施用海洛因，撥打被告己○○門號0000000000號行動電話，委託己○○代向甲○○購買數量8 分之1 錢的海洛因，價金3,000 元，約定丙○○須另付傭金500 元給己○○，並由丙○○直接付給甲○○3,500 元。其後己○○撥打甲○○門號0000000000號行動電話，為丙○○向甲○○代購如上數量及售價之海洛因，由甲○○直接到場交付毒品給丙○○，並向丙○○收取3,500 元（含毒品價金3,000 元及代收己○○之傭金500 元），該筆傭金500 元已由甲○○於事後改以等價之海洛因轉付給己○○等語（警二卷第264至265頁、偵二卷第97至98頁、院三卷第279至280、294至300、302至309頁）。甲○○更證稱：「（你跟己○○有無約定過，每次己○○幫你找藥腳來購毒，事後己○○自己購毒時你會給他折扣或多一點毒品？）沒有」，「（你知道己○○於107 年2 月9日電話中要你向丙○○多收500 元，是己○○向丙○○要的傭金？）是」、「（為何你不是以現金退還給他，而是給他等價的海洛因毒品？）因為我的錢都拿去買毒品，我也沒有錢」等語（院三卷第295至296頁）。足證被告己○○本次是受丙○○委託，代向甲○○訂購毒品供丙○○施用，並與丙○○約定500 元傭金，而非與甲○○共同參與販毒，或為了幫助甲○○賣出毒品，而居中聯繫。

⒊況且，如附表一編號1 所示之毒品交易，依據員警通訊監察（監聽）結果顯示：

①107 年2 月9 日11時57分，己○○使用門號0000000000號行動電話，接聽丙○○來電，內容如下（己○○簡稱「黃」、丙○○簡稱「李」，下同）：┌─────────────────────────┐│黃：喂。 ││李：喂，倫仔。 ││黃：嘿。 ││李：你今天有上班嗎？ ││黃：唅？ ││李：你在上班喔？ ││黃：有啊。 ││李：想麻煩你幫我打電話給你朋友一下。 ││黃：嘿嘿嘿。 ││李：嘿啊，那我過去那邊這樣啦。 ││黃：喔。 ││李：我再寄在他那裡，你的部分，好不好？ ││黃：好。 ││李：好啦，你幫我打一下。 ││黃：好。 ││李：好好好。 │└─────────────────────────┘②同日12時22分，己○○同上門號，接聽丙○○來電：┌─────────────────────────┐│黃：喂。 ││李：喂，嘿。 ││黃：他沒接啊。 ││李：都沒接？ ││黃：嘿啊，不然你打看看啦。 ││李：幾號？ ││黃：唅？我不是有留給你？ ││李：我不見了，我沒再打，我哪有那個。你幫我看一下啦││ ，09…？ ││黃：我看一下，你等一下。 ││李：喔、好。你按一下、你按一下。 │└─────────────────────────┘③同日12時24分，己○○同上門號，接聽丙○○來電：┌─────────────────────────┐│黃：喂。 ││李：嘿嘿。 ││黃：0968。 ││李（覆誦）：68。 ││黃：648722。 ││李：唅？ ││黃：648722。 ││李（覆誦）：248。 ││黃：648，6。 ││李（覆誦）：648。 ││黃：722。 ││李（覆誦）：722。林仔兄對吧？ ││黃：嘿。 ││李：好，啊好好好。 │└─────────────────────────┘④同日16時34分，己○○同上門號，接收丙○○簡訊：┌─────────────────────────┐│李：順仔，你幫我聯絡一下你朋友，我寄500 塊在那邊好││ 否？不然我5 點以後，根本不能出門。 │└─────────────────────────┘⑤同日16時35分，己○○同上門號，接聽丙○○來電：┌─────────────────────────┐│黃：喂。 ││李：你有看到訊息嗎? ││黃：什麼訊息？ ││李：沒有啦，你用，你找你朋友另外一支手機你打去，啊││ 我過去那邊，我寄500 元在他那邊這樣啦，不然實在││ 我5 點以後無法出門啦，我會昏去我。 ││黃：聽不懂你的意思啦。 ││李：不是，我是不是要去找你朋友？你幫我聯絡，啊我算││ 說寄500 元在他那邊。 ││黃：嘿。 ││李：嘿，啊你再去拿就好了，這樣好不好？ ││黃：我聽不懂意思。 ││李：沒有，譬如說我拿3,000元給他… ││黃：嘿。 ││李：我就拿3,500元給你，500元是你的啦。這樣啦，我實││ 在，因為5 點以後我無法出門了，剩下半小時的時間││ 。 ││黃：嗯。 ││李：你打他另外一支手機啦，因為另外一支啦，我現在去││ 那裡6 分鐘而已啦。 ││黃：嗯。 ││李：你幫我打打看。 ││黃：我不是有留給你？ ││李：唅？沒有啊，那支電話不會通，沒開機啊。 ││黃：我留給你的電話怎麼都不會…，奇怪，人家打可以通││ ，你打都不通。 ││李：你再說一次，0970？ ││黃：什麼，不是0970的啦。 ││李：0968嘿？ ││黃：我再看看啦。 ││李：好啦好。 ││黃：等一下啦。 ││李：好。 │└─────────────────────────┘⑥同日16時47分，己○○同上門號，傳送簡訊給丙○○：┌─────────────────────────┐│黃：不用打了，因為你500沒還我，我跟朋友說不要接電 ││ 話。 │└─────────────────────────┘⑦同日16時49分、50分、52分，己○○同上門號，接收丙○○回覆簡訊3 則：┌─────────────────────────┐│李：那我就還你啊，電話可以給我嗎？ │└─────────────────────────┘┌─────────────────────────┐│李：那你一開始就跟我這樣講就好了，不是很好處理嗎？│└─────────────────────────┘┌─────────────────────────┐│李：我現在在全家了，如果你願意就連絡，不願意現在跟││ 我說，我就直接走。 │└─────────────────────────┘⑧同日17時32分，己○○同上門號，接聽丙○○來電：┌─────────────────────────┐│黃：喂。 ││李：你下班了啊? ││黃：嘿。 ││李：你怎沒回我電話？我在那邊等。 ││黃：我又沒有叫你過去。 ││李：是喔。 ││黃：我又沒有叫你過去，你過去做什麼？ ││李：嗯。 ││黃：不用了，唅？ ││李：什麼？ ││黃：你不是5 點以後就不能出來了？ ││李：我現在還在外面啊，還要去載我女友下班。 ││黃：喔，那快去啊。 ││李：我想說，你朋友那邊，…。 ││黃：嘿。 ││李：你幫我打個電話，還是你要過來？還是怎樣? ││黃：我要過去要很久啦。 ││李：很久？ ││黃：因為，那錢不用了。啊我再幫你打最後一次，乎！。││李：你幫我打最後一次？ ││黃：嘿。 ││李：是不是什麼648722？ ││黃：那是一種感覺啦! ││李：我知道啦，我知道感覺啦，你幫我打一下看看，我在││ 這裡而已。 ││黃：這次我幫你打啦，欸。 ││李：我一樣寄放在那邊啦好不好。不要說不用啦! ││黃：因為我現在在騎車，我跟你說。我幫你打。 ││李：好，你幫我打，我等你電話。 │└─────────────────────────┘⑨同日17時34分，己○○同上門號，撥打甲○○0000000000號行動電話，內容如下（甲○○簡稱「王」）：┌─────────────────────────┐│王：喂。 ││黃：喂，現在方便嗎？ ││王：有。 ││黃：有喔，那現在阿弟仔在那邊。 ││王：唅？ ││黃：阿弟仔啦，你跟他收3,500元。 ││王：喔，他在那邊啊。 ││黃：8 樓的、8 樓的。 ││王：那他過來要多久？ ││黃：他已經到了。 ││王：到了啊？我剛要吃飯而已。 ││黃：沒關係，你吃完再過去啦。 ││王：好。 │└─────────────────────────┘⑩同日17時35分，己○○同上門號，聯絡丙○○：┌─────────────────────────┐│李：喂。 ││黃：喂，有啊，我朋友要過去了。 ││李：好，你跟他說我在5 分鐘後過去，我一樣啦。你不要││ 生氣，我知道那是一種感覺啦。好啦好啦，我現在過││ 去，啊他現在要過去嗎？ ││黃：嗯，他要過去了，我就不過去了。 ││李：好好好好好。 │└─────────────────────────┘⑪同日17時42分，己○○同上門號，接聽丙○○來電：┌─────────────────────────┐│黃：喂 ││李：喂嘿，你剛剛有打電話給我，但是30秒都沒講電話我││ 就掛斷了。 ││黃：可能是誤撥的，不好意思。 ││李：我已經在這邊了。 ││黃：有有有，你稍等一下，他馬上到。 ││李：他馬上到，我站在…，他應該可以認出我吧? ││黃：可以，我有跟他交代了。 ││李：好 ││黃：掰掰，好。 │└─────────────────────────┘⑫同日17時43分，己○○同上門號，接聽甲○○來電：┌─────────────────────────┐│黃：喂。 ││王：喂，啊你有跟過來嗎？ ││黃：我沒去我沒去。 ││王：你跟他說到法院那邊好嗎？法院那邊比較近。 ││黃：我不知道欸。 ││王：他要去岡山吧？ ││黃：唅？他人現在已經在全家了，他剛剛打給我說已經到││ 了。 ││王：到了喔，你跟他說到法院這邊，還是到省道麥當勞。││黃：好，我跟他說。 │└─────────────────────────┘⑬同日17時44分，己○○同上門號，聯絡丙○○：┌─────────────────────────┐│李：喂喂喂。 ││黃：喂，他叫你過去法院那邊。 ││李：法院？ ││黃：你知道嗎？ ││李：你說高院乎？在楠梓區那邊？ ││黃：對對對。 ││李：好好好，我現在過去。 ││黃：好好好。 │└─────────────────────────┘⑭同日17時45分，己○○同上門號，聯絡甲○○：┌─────────────────────────┐│王：喂。 ││黃：有，法院。 ││王：約法院那邊，好，掰掰。 │└─────────────────────────┘⑮同日17時55分，己○○同上門號，接聽丙○○來電：┌─────────────────────────┐│黃：喂。 ││李：欸，我到楠梓高等法院門口。 ││黃：喔好好。 ││李：喔。 │└─────────────────────────┘⑯同日17時55分，己○○同上門號，聯絡甲○○：┌─────────────────────────┐│王：喂 ││黃：我朋友已經到了。 ││王：他到了，你叫他去停車場，他開什麼車？ ││黃：喔，好。 ││王：他開什麼車？ ││黃：（掛斷）。 │└─────────────────────────┘⑰同日17時57分，己○○同上門號，聯絡丙○○：┌─────────────────────────┐│李：喂。 ││黃：他叫你去停車場。 ││李：停車場？ ││黃：嘿。 ││李：轉過去嗎？ ││黃：唅？ ││李：喔，停車場裡面喔，好啦好。 │└─────────────────────────┘⑱同日18時05分，己○○同上門號，接聽丙○○來電：┌─────────────────────────┐│黃：喂。 ││李：喂，它的停車場有3、4 個。 ││黃：有3、4個？ ││李：你跟他說到對面的全家好不好？ ││黃：好。 ││李：我在全家，好。 │└─────────────────────────┘⑲同日18時06分，己○○同上門號，聯繫甲○○：┌─────────────────────────┐│王：喂，怎麼找不到人？ ││黃：喂，沒有，他說停車場3、4個啦，他說到全家啦，對││ 面全家你知道嗎？ ││王：全家？地院這裡呢？橋頭地院欸？ ││黃：地院？不是說高等法院？ ││王：你約他到哪？ ││黃：嗯，他說高等法院。 ││王：高等法院，靠北阿，他跑那麼遠喔。 ││黃：啊。 ││王：這裡是橋頭欸。 ││黃：橋頭啊。 ││王：這有3、4個停車場沒錯。 ││黃：對啊。對面全家。 ││王：這邊有全家嗎？我找找看。 ││黃：好。 │└─────────────────────────┘⑳同日18時51分，己○○同上門號，接聽甲○○來電：┌─────────────────────────┐│王：喂。 ││黃：嘿。 ││王：結果人呢? ││黃：唅？ ││王：他人呢？ ││黃：你們還沒找到人？ ││王：他到底在哪啊？ ││黃：唅？乎、你娘！。 ││王：我整個仁武、橋頭、楠梓都找遍了。 ││黃：那不要了不要了不要了，不好意思啦。 ││王：沒有啦，我工作做這樣，你說不要。 ││黃：好啦，好好好，不好意思。 ││王：叫他、叫他回原處、叫他回原處。 ││黃：現在打給他。 ││王：嘿。 │└─────────────────────────┘㉑同日18時51分，己○○同上門號，聯繫丙○○：（接通，未接聽） ㉒同日18時56分，己○○同上門號，接聽甲○○來電：┌─────────────────────────┐│黃：喂。 ││王：喂，啊他人呢？ ││黃：乎！不然我電話給你，你打給他，你直接跟他說好了││王：好。來，說。 ││黃：等一下，我等一下打給你。 ││王：好。 │└─────────────────────────┘㉓同日18時57分，己○○同上門號，聯繫甲○○：┌─────────────────────────┐│王：喂。 ││黃：0000-000-000。 ││王：喔，好。 │└─────────────────────────┘㉔同日19時16分，己○○同上門號，接聽丙○○來電：┌─────────────────────────┐│黃：喂。 ││李：喂，順仔，你怎麼這樣，我實在，我吐血我（笑）。││黃：喂。 ││李：喂。 ││黃：嘿，你們是在搞什麼？ ││李：我在那邊等，等不到人，打你手機又不通，我在那等││ 20分鐘。 ││黃；我朋友有打給你嗎？ ││李：也沒有阿。哪有打給我，你說哪一支，等一下，是不││ 是874-523? ││黃：嗯。 ││李：喔，他10幾分鐘前打的。 ││黃：我朋友在那邊找你都找不到。 ││李：是喔，我打給他。我打給你，不好意思不好意思因為││ 你手機不通，我想說，…。我打給他、我打給他。 ││黃：我手機怪怪。 ││李：好好好，我現在馬上打給他。好好好。 │└─────────────────────────┘㉕同日19時20分，己○○同上門號，接聽丙○○來電：┌─────────────────────────┐│黃：喂 ││李：嘿，我跟你朋友聯絡到了，你朋友說你手機關機以後││ ，他在那邊等20分鐘啦（笑）。 ││黃：嘿，啊。 ││李：裝肖為，啊我現在要過去找他，我先跟你說一下這樣││ 啦。 ││黃：好啦。 ││李：不好意思不好意思，謝謝謝謝啦，好好好。 │└─────────────────────────┘㉖同日19時21分，己○○同上門號，聯繫甲○○：┌─────────────────────────┐│王：喂。 ││黃：喂，啊你記得跟他收35喔。 ││王：沒問題嗎？ ││黃：嘿，沒問題，這次沒問題。好， ││王：他沒問題啦乎？他人啦？ ││黃：嘿。 ││王：警察嗎？ ││黃：嘿，沒有啦。 ││王：哈哈哈（笑）。 ││黃：我下次再跟你說。 ││王：好。 │└─────────────────────────┘⒋上述監聽內容清楚顯示，本次毒品交易確實是丙○○主動打電話委請被告己○○代為連絡甲○○購毒，且因己○○不滿丙○○先前曾有積欠傭金未付，故意不立即代向甲○○訂購海洛因，使丙○○空等，直到丙○○主動向己○○表示本次將支付給甲○○3,500元，其中500元傭金先「寄」在甲○○那邊等語，己○○才打電話給甲○○，代丙○○向甲○○訂購數量8 分之1 錢，售價3,000 元之海洛因，更囑託甲○○向丙○○收取3,500 元（即代收傭金500 元），並居中聯繫丙○○與甲○○面交毒品，甚至因甲○○、丙○○彼此誤會約定地點，遲未能碰面，己○○即直接將甲○○之門號號碼報給丙○○，由買賣雙方自行聯繫見面交易，更足以證明己○○主觀上確實是為了幫助丙○○向甲○○購毒施用，所謂500 元傭金之性質，是向丙○○索取代購或介紹購毒之報酬，而非己○○與甲○○共同販毒，或幫助甲○○販賣毒品以營利。

⒌被告己○○供稱單純為了幫助丙○○購毒施用，而居中聯繫向甲○○代購海洛因等語，不僅有證人丙○○、甲○○上述證詞可佐，核與上述監聽錄音譯文顯示情形相符，足堪採信，且無其他積極證據足以證明被告己○○與甲○○共同販毒或幫助甲○○販賣毒品以營利，應認己○○主觀上單純幫助丙○○購毒施用，不能僅憑己○○另向丙○○索取傭金報酬，而非無償幫助代購毒品，即認其共同參與販毒或幫助販毒而營利。

㈤綜合以上說明，本案事證明確，被告二人上述犯行均堪認定，應依法論罪科刑。

三、所犯罪名及罪數

㈠甲○○部分：如附表一編號1 至11部分，均觸犯毒品危害防制條例第4 條第1 項之販賣第一級毒品罪；如附表一編號12部分，則觸犯同條例第8 條第1 項之轉讓第一級毒品罪。其購入海洛因後分次轉讓及賣出，在此期間持有海洛因之低度行為，為最後一次（即如附表一編號11所示107 年4 月22日）販賣之高度行為所吸收，不另論持有第一級毒品罪。甲○○所犯共12罪（販賣第一級毒品11罪、轉讓第一級毒品1 罪），時間均非密接，顯然基於各別犯意所為，應分論併罰。

㈡己○○部分：觸犯刑法第30條第1 項、毒品危害防制條例第10條第1 項之幫助施用第一級毒品罪。檢察官起訴書引用同條例第4 條第1 項販賣第一級毒品罪名，容有未恰，惟基本社會事實同一，本院自得補充告知罪名（院三卷第276 頁），依刑事訴訟法第300 條規定，變更起訴法條而予審判。

四、刑之加重及減輕

㈠甲○○部分：

⒈偵審自白：被告甲○○於偵查及審判中均對於如附表一所示之犯行全部自白，已如前述，應依毒品危害防制條例第17條第2 項規定，就所犯販賣第一級毒品11罪、轉讓第一級毒品1 罪，分別減輕其刑。

⒉供出毒品來源因而查獲正犯：甲○○另向檢警供出毒品來源，因而查獲綽號「小佳」之蔡易佳（另經高雄地檢署檢察官以107年度偵字第14262號提起公訴），此有高雄港務警察隊108 年1 月18日高港警刑字第1080000831號函暨附件（調查筆錄、聲監偵查報告、解送人犯報告書、刑事案件移送書）、高雄地檢署108 年1 月19日雄檢欽翔107偵8822字第1080005093 號函為證（院三卷第41至99頁），應依毒品危害防制條例第17條第1 項規定，就其所犯販賣第一級毒品11罪、轉讓第一級毒品1 罪，分別減輕其刑。

⒊甲○○同時符合上述2 種減輕規定，其中毒品危害防制條例第17條第1 項因同時有免除其刑規定，而得減至3 分之2 。依刑法第70條、第71條第2 項規定，有2 種以上減輕者，應遞減之，並先依較少之數減輕之。

⒋至於辯護人雖請求再依刑法第59條酌減其刑，然查：甲○○前因持有毒品、違反槍砲彈藥刀械管制條例、過失傷害等案件，分別經判處罪刑並定應執行有期徒刑4 年7 月確定，於105 年3 月10日假釋出監，假釋期間至107 年10月5 日屆滿，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表可查（院三卷第237 頁）。甲○○於假釋期間再犯本案，且販賣海洛因達11次之多，惡性及情節甚重，難認客觀上足以引起一般同情；況且甲○○販賣海洛因部分，已依毒品危害防制條例第17條第1 項、第2 項規定，兩度減輕（遞減）其刑，更不符情輕法重，縱使宣告法定最低刑度，猶嫌過重之情形，爰不再依刑法第59條酌減其刑。

㈡己○○部分：

⒈累犯：

⑴依據司法院大法官108 年2 月22日釋字第775 號解釋意旨，刑法第47條第1 項有關累犯加重本刑部分，不生違反憲法一行為不二罰原則之問題；惟其不分情節，基於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱等立法理由，一律加重最低本刑，於不符合刑法第59條所定要件之情形下，致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案，其人身自由因此遭受過苛之侵害部分，對人民受憲法第8 條保障之人身自由所為限制，不符憲法罪刑相當原則，牴觸憲法第23條比例原則。於此範圍內，有關機關應自本解釋公布之日起2 年內，依本解釋意旨修正之。於修正前，為避免發生上述罪刑不相當情形，法院就該個案應依本解釋意旨，裁量是否加重最低本刑。

⑵被告己○○先前曾因施用毒品，經本院以100 年度審訴字第1778號判處有期徒刑9 月確定。復因再犯施用毒品（共2 罪），經本院以100 年度審訴字第3681號各判處有期徒刑9 月確定。上述3 罪再經本院以101 年度聲字第1535號裁定應執行有期徒刑2 年確定，於103 年2 月24日假釋付保護管束，所餘刑期於103 年5 月7 日保護管束期滿而屆滿，未經撤銷假釋，以已執行論，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表可查（院三卷第262至265頁）。己○○於前案徒刑執行完畢後，5 年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯。且因前案均為施用毒品，本次再犯則為幫助施用第一級毒品，其罪質、侵害法益雷同，顯然具有特別惡性及對刑罰反應力薄弱，爰依刑法第47條第1 項規定加重其刑。

⒉幫助犯：被告己○○幫助丙○○購毒施用，而犯幫助施用第一級毒品罪，爰依刑法第30條第2 項規定，按正犯之刑減輕之。

⒊被告己○○因同時有上述刑罰加重及減輕事由，依刑法第71條第1 項規定，先加後減之。

五、量刑上述已經依法加重及減輕事由，不再量刑時重複評價，爰以行為人之責任為基礎，審酌被告甲○○、己○○明知海洛因為第一級毒品，具有成癮性、濫用性、社會危害性，為法律嚴令禁絕之物，仍無視法律禁令，甲○○販賣海洛因11次、轉讓海洛因1 次，己○○則為丙○○代購而幫助施用1 次，並收取傭金500 元，均助長毒品流通，破壞國民健康，嚴重危害社會治安，甲○○更於假釋期間再犯本案，主觀惡性、犯罪情節及所生危害，均非輕微；兼衡被告二人坦承犯行，甲○○更供出毒品來源，犯後態度良好，甲○○學歷專科肄業，修理裁縫機為業，現因另案入監執行，離婚，有一名未成年子女，己○○高職畢業，從事「西工」（焊接鐵工等）為業，因先前車禍致腿部受傷治療中，未婚無子女等學經歷、健康情形與家庭狀況，及其二人犯罪之動機、目的、手段、違反義務之程度、品行、智識程度、生活狀況等一切情狀，認辯護人請求從輕量處己○○有期徒刑5 月，顯然過輕（依累犯加重後，尚應審酌己○○並非無償代購毒品，而另有收取傭金，惡性及情節較重），爰分別量處被告二人如主文（含附表一）所示之刑。其中如附表一編號12所示即甲○○轉讓第一級毒品罪雖經宣告有期徒刑4 月，但因本罪法定刑為「1 年以上7 年以下有期徒刑」，不屬刑法第41條第1 項所定「最重本刑為5 年以下有期徒刑以下之刑之罪」，不得易科罰金（但得易服社會勞動），無庸諭知易科罰金之折算標準。

六、定應執行刑（甲○○部分）

㈠「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：……四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪」、「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依下列各款定其應執行者：……五、宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年」，刑法第50條第1 項第4 款、第51條第5 款定有明文。立法機關不採各罪「累加」方式，而採取「限制加重」之立法，定其應執行刑，乃基於刑罰經濟與責罰相當性考量，使犯罪行為人受有恤刑利益，區別數罪併罰與單純數罪之不同，兼顧刑罰衡平原則。

㈡被告甲○○經宣告如附表一所示之刑，其中如附表一編號1至11所示各罪之罪名、罪質及侵害法益相同，實質侵害法益之質量，未如形式上罪數之鉅，如以累加方式定其執行刑，刑度將超過行為之不法內涵，有違罪責相當性原則。且因生命有限，刑罰所造痛苦程度，隨刑度增加而生加乘效果，而非以等比方式增加，以隨罪數增加遞減刑罰之方式，定其應執行刑，已足以評價其行為之不法，爰依刑法第51條第5 款規定，就所犯如附表一編號1 至11所示各罪，定如主文所示應執行刑。

㈢至於如附表一編號12部分，因屬得易服社會勞動之罪（刑法第41條第3 項參照），不得與如附表一編號1 至11所示不得易服社會勞動之罪合併定執行刑。

七、沒收

㈠扣案如附表二編號1 所示之海洛因4 包，為被告甲○○最後一次販賣（附表一編號11）剩餘之第一級毒品，已經甲○○供述明確（院三卷第324 頁），均應依毒品危害防制條例第18條第1 項前段規定，在如附表一編號11所示之販賣第一級毒品罪下宣告沒收銷燬；各該毒品包裝袋因殘留微量毒品，而不具析離實益，均與毒品整體同視，一併沒收銷燬；至於鑑驗耗損之微量毒品，既已滅失，無庸宣告沒收銷燬。

㈡扣案如附表二編號2 所示之電子磅秤1 台，乃供被告甲○○販賣、轉讓海洛因所用（秤重）之物，亦經甲○○供述明確（院三卷第324 頁），應依毒品危害防制條例第19條第1 項規定，不問屬於被告與否，分別在各該罪名下宣告沒收。

㈢扣案如附表二編號3 所示之空夾鏈袋2 包，屬於被告甲○○且為販賣、轉讓海洛因預備（包裝）之物，亦經甲○○供述明確（院三卷第324 頁），應另依刑法第38條第2 項規定，分別在各該罪名下宣告沒收。

㈣未扣案之門號0000000000號行動電話1 支（含SIM 卡），乃供被告甲○○販賣及轉讓海洛因所用（聯絡）之物，雖未經扣案，但無證據證明滅失，為防止用於再犯，應依毒品危害防制條例第19條第1 項、刑法第11條、第38條第4 項規定，不問屬於甲○○與否，分別在各該罪名下宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

㈤未扣案之門號0000000000號行動電話1 支（含SIM 卡），屬於被告己○○，且為供幫助施用海洛因所用（聯絡）之物，經己○○供述明確（院三卷第325 頁），雖未經扣案，但無證據證明確已滅失，為防止用於再犯，應另依刑法第38條第2 項、第4 項規定宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

㈥被告甲○○如附表一編號1 至11所示之販毒價金，均屬於甲○○之犯罪所得（如附表一編號1 部分，僅其中3,000 元為販毒價金，而屬甲○○之犯罪所得；其餘500 元則屬被告己○○與委託人丙○○約定傭金，並經甲○○先行代收後，改以等價海洛因轉付給己○○，已屬己○○犯罪所得，不計入甲○○犯罪所得），雖未經扣案，但為澈底剝奪犯罪所得，杜絕僥倖心理，均應依刑法第38條之1 第1 項前段、第3 項分別在各該罪名下宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

㈦被告己○○如附表一編號1 所示之傭金500 元，屬於己○○所有之犯罪所得，已如前述。雖未扣案，但為澈底剝奪犯罪所得，杜絕僥倖心理，應依刑法第38條之1 第1 項前段、第3 項、第4 項規定宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

㈧至於其他扣案物品，因無證據證明與本案有關，均不予宣告沒收。

八、同案被告庚○○、乙○○部分，已經本院均先行審結，併此敘明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段、第300 條，毒品危害防制條例第4 條第1 項、第8 條第1 項、第10條第1 項、第17條第1 項、第2 項、第18條第1 項前段、第19條第1 項，刑法第11條、第47條第1 項、第30條第1 項、第2 項、第50條第1項、第51條第5 款、第38條第2 項、第38條之1 第1 項前段、第3 項、第4 項，判決如主文。

本案經檢察官戊○○提起公訴，檢察官丁○○到庭執行職務。