臺灣新北地方法院97年度簡字第7022號

臺灣板橋地方法院刑事簡易判決　　　　　97年度簡字第7022號

聲請人

臺灣板橋地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○

上列被告因竊盜案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（97年度速偵字第2840號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、甲○○前於民國93年間因侵占案件，經本院以94年度易字第707 號判處有期徒刑8 月確定；又於94年間因竊盜案件，經本院以94年度易字第778 號判處有期徒刑2 年確定；再於同年間因施用毒品案件，經本院以94年度訴字第2093號判處應執行有期徒刑10月確定；上開3 罪原經本院以96年度聲減字第1977號裁定減刑後定應執行有期徒刑2 年6 月，於96年10月30日假釋出監，並付保護管束，於96年12月13日假釋期滿；惟因於93年間犯詐欺案件，經本院以97年度簡字第3022號判處有期徒刑4 月，減為有期徒刑2 月確定，且上開所犯數罪因合於定應執行刑之要件，復經本院以97年度聲字第2239號裁定應執行有期徒刑2 年8 月確定（尚未執行完畢）。詎其仍不知悔改，竟基於意圖為自己不法所有，本於竊盜之犯意，於97年7 月9 日16時30分許，攀爬圍牆進入乙○○位於臺北縣三峽鎮○○街14號住處庭院，著手搬動不銹鋼製逃生門蓋之際，適為返家之乙○○發覺而未得逞。

二、上揭犯罪事實，有下列證據可資證明：

㈠被告甲○○於警詢及偵查中之自白。

㈡被害人乙○○於警詢時之指訴。

㈢卷附之贓物認領保管單1 紙、現場及贓物照片共3 幀。

三、核被告甲○○所為，係犯刑法第321 條第2 項、第1 項第2款之踰越牆垣竊盜未遂罪。被告已著手竊盜行為之實施，未生管領該竊得財物之結果，為未遂犯，爰依刑法第25條第2項之規定，按既遂犯之刑度減輕其刑。次按受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，始構成累犯，此觀刑法第47條第1 項規定甚明。又裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，刑法第50條、第51條第5 款定有明文。故刑法第47條第1 項所謂之「受有期徒刑之執行完畢」，就數罪併罰案件，係指所定之執行刑，執行完畢而言。如於定執行刑之前，因有一部分犯罪先確定，形式上予以執行，仍應依刑法規定定其應執行之刑，俟檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就形式上已執行部分予以折抵，不能謂先確定之罪已執行完畢（最高法院96年度台非字第33號、96年度台非字第151 號判決意旨參照）。查被告前於93年間因侵占案件，經本院以94年度易字第707 號判處有期徒刑8 月確定；又於94年間因竊盜案件，經本院以94年度易字第778 號判處有期徒刑2 年確定；又於同年間因施用毒品案件，經本院以94年度訴字第2093號判處應執行有期徒刑10月確定；上開3 罪原經本院以96年度聲減字第1977號裁定減刑後定應執行有期徒刑2 年6 月，於96年10月30日假釋出監，並付保護管束，於96年12月13日假釋期滿；惟因於93年間犯詐欺案件，經本院以97年度簡字第3022號判處有期徒刑4 月，減為有期徒刑2 月確定，且上開所犯數罪因合於定應執行刑之要件，復經本院以97年度聲字第2239號裁定應執行有期徒刑2 年8 月確定，尚未執行完畢等節，有臺灣高等法院被告前案紀錄表、臺灣板橋地方法院檢察署97年度執字第7416號執行卷內同署通緝書在卷可稽，揆諸前揭說明，被告於97年7 月9 日所為本件犯行自不能論以累犯，聲請意旨認被告本件犯行構成累犯，尚有誤會，附此敘明。爰審酌被告素行非佳，為國小畢業之智識程度，正值青壯，不思以己力謀生，竟生貪念下手行竊，惟其所竊取之物價值非鉅，且犯後已坦承犯行、態度尚可等一切情狀，量處如主文所示之刑，並依其資力、職業及社會地位等情，諭知易科罰金之折算標準如主文所示。

四、依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第3 項，刑法第321 條第1 項第2 款、第2 項、第25條第2 項、第41條第1 項前段，逕以簡易判決判處如主文所示之刑。

五、如不服本判決，得自收受送達之翌日起10日內，向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。

附錄本案論罪科刑法條全文：刑法第321條（加重竊盜罪）犯竊盜罪而有左列情形之一者，處 6 月以上、 5 年以下有期徒刑：一 於夜間侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。

二 毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。

三 攜帶兇器而犯之者。

四 結夥三人以上而犯之者。

五 乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。

六 在車站或埠頭而犯之者。

前項之未遂犯罰之。