法制(高考/地特/升等) 102 年民事訴訟法與刑事訴訟法考古題

關於受訴法院有無民事審判權一事，係為責問事項或職權調查事項？當事人間得否 合意約定由民事法院予以審理？如當事人間均不爭執受訴法院是否有民事審判權， 而經第一、二審法院為本案判決後，第三審法院得否以民事法院欠缺審判權限為理 由而廢棄原判決？（25 分）

甲對乙起訴，請求法院判命乙將A 地交還甲，主張該地為甲所有，被乙擅自占用，依 所有物返還請求權為請求。乙抗辯其向甲承租A 地，並非無權占有。法院判決甲敗訴 確定後，甲將A 地所有權移轉予丙。丙乃以乙無權占用A 地為由，對乙起訴請求返 還該地。問：法院就甲乙間訴訟所為確定判決之既判力是否及於丙？乙在丙所提訴訟 中，抗辯其訴訟標的已有既判力，違反一事不再理原則，是否有理由？（25 分）

甲於民國102 年6 月間因腹痛前往乙醫院急診，經急診室醫師丙診斷後，開立止痛 藥，即請甲回家靜養。詎甲回家服藥後，一睡不起。配偶丁認為丙醫師有診療失當 情事。 若丁向法院聲請對於甲就診病歷資料為證據保全，理由中敘明法律依據為民事訴 訟法第368 條，並主張證據有滅失可能及有釐清事實之必要。法院裁定駁回此一 聲請，裁定之理由中亦引述民事訴訟法第368 條，但僅說明病歷在醫院應無竄改 之可能。問：法院此一裁定是否違法？（15 分） 若丁起訴請求乙、丙連帶給付新臺幣200 萬元整，理由說明乙、丙因醫療疏失， 應負侵權行為損害賠償責任。問：法院對於債務不履行之請求權，是否有闡明之 義務？若法官未闡明債務不履行請求權，而判決原告關於侵權行為之請求權敗訴 確定後，原告就同一事實另依據債務不履行起訴主張損害賠償，法院應如何處理？ （15 分）

甲將乙列為被告，請求乙應給付甲新臺幣（下同）一百萬元。其事實及理由略為： 乙向甲借款一百萬元，逾期未返還云云（以下稱「前訴訟」）。甲雖獲勝訴判決確 定，但因乙無力清償，經強制執行無結果後，遂又向系爭借款之保證人丙請求履行 保證債務，問：甲、乙間之判決對丙有何效力？丙得否就甲對乙之借款債權一事予 以爭執？此是否因丙有無參加前訴訟而有所不同？（25 分）

甲對乙起訴，請求法院判決許可某美國加州聖塔克拉諾縣高等法院判決予以執行，主 張該判決命乙賠償甲損害美金20 萬元，業已確定，並無民事訴訟法第402 條第1 項 所定情形。乙抗辯其在該損害賠償訴訟未應訴，有關該訴訟文書均由甲所委任之律師 以掛號送達乙之臺灣營業所，未受合法送達，且該判決是缺席判決，有違我國訴訟程 序上公共秩序，應不認其效力。問：如乙抗辯屬實，法院應如何裁判？（25 分）

甲起訴主張乙於某年月日在某地撞傷伊，乙則否認之，並主張其當時未在現場。問： 若法官在案發時在現場，知悉乙並非肇事人，法院對其所知事實，可否於判決書直 接援引為裁判基礎？對於乙是否在現場應由何人負舉證責任？（20 分）

刑事訴訟法第98 條規定：「訊問被告應出以懇切之態度，不得用強暴、脅迫、利 誘、詐欺、疲勞訊問或其他不正之方法。」試問此規定之意旨為何？司法警察於詢 問犯罪嫌疑人時，如告知「自白就不會被羈押！」此告知是否違反本條之要求？ （25 分）

有關刑事訴訟法第31 條第1 項「強制辯護」的規定，試問： 所謂的辯護，在審判中係指「形式辯護」或「實質辯護」？請就該條之立法理由 及實務見解申論之。（15 分） 法院審判期日，辯護人因事遲延到庭或中途任意退庭，可否視為已經到場「辯 護」？（5 分） 法院審判期日，辯護人雖有到庭，辯護人僅稱：「請庭上依法判決」或只陳述： 「辯護意旨如辯護狀所載」，可否認為已經有「辯護」？（5 分） 參考法條： 刑事訴訟法第31 條第1 項 有下列情形之一，於審判中未經選任辯護人者，審判長應指定公設辯護人或律師為 被告辯護： 一、最輕本刑為 3 年以上有期徒刑案件。 二、高等法院管轄第一審案件。 三、被告因智能障礙無法為完全之陳述。

時值歲末年終，公司行號辦理尾牙時節，員警甲等人依照警局規劃執行路檢酒駕勤 務，過程中發現X 所駕汽車有隨意變換車道等情形，疑似酒駕，因而攔停其車進行 「詢問」。惟X 自覺意識清醒對於酒測堅不配合，員警甲乃擬將X「帶往」派出所 進一步調查。試問，員警甲對於X 進行「詢問」與偵查犯罪「訊問」之區別為何？ 又「詢問」與「帶往」之規範適用是否屬於「強制處分」？ （25 分）

當被告犯有「死刑、無期徒刑或最輕本刑為五年以上有期徒刑之罪」等重罪且嫌疑 重大時，是否可以此為羈押被告之理由？試說明之。（25 分）

被告具原住民身分，經依通常程序起訴或審判者。

檢察官獲報管區警察X 有接受賭博電玩業者請託，長期於實施臨檢盤查勤務前「通 風報信」，以避免店家遭查緝之不法情事，並且經常涉足有女陪侍場所而接受業者 飲宴招待等情。檢察官於依法核准通訊監察期間內，監聽警察X 所使用電話獲悉相 關案情並將通話內容轉製監聽譯文。試問，相關監聽譯文是否屬於傳聞證據？其於 審判程序如何進行「證據調查」？（25 分）

被告為低收入戶或中低收入戶而聲請指定者。 六、其他審判案件，審判長認有必要者。 四、第一審法院受命法官定準備程序期日及處所，疏未注意傳喚被告及通知辯護人，即 進行勘驗證人之警詢筆錄光碟。試問： 該勘驗筆錄有無證據能力？理由何在？（15 分） 審判期日中，審判長訊問當事人及辯護人對該勘驗筆錄有何意見？渠等均表示： 「沒有意見」。則該勘驗筆錄是否得作為證據？（5 分） 倘法院於準備程序中，當庭口頭通知被告及其辯護人，欲行勘驗證人警詢筆錄之 期日及處所，但被告及其辯護人明確表示「不願到場」，並載明於筆錄中，且有 簽名於筆錄。試問該勘驗筆錄有無證據能力?（5 分）