臺灣南投地方法院101年度易字第631號

臺灣南投地方法院刑事判決　　　　　　　101年度易字第631號

公訴人

臺灣南投地方法院檢察署檢察官

被告

葉樹金

上列被告因竊盜案件，經檢察官提起公訴（101年度偵字第3555號），因被告於準備程序中就被訴事實均為有罪之陳述，本院以簡式審判程序，判決如下：

主文

犯罪事實

一、葉樹金、趙建成（趙建成部分業經判決確定）共同意圖為自己不法之所有，基於竊盜之犯意聯絡，分別㈠於民國101年9月16日上午9時許，趁李秀鳳位於南投縣名間鄉○○村○○巷00號後門鐵捲門未上鎖之際，共同侵入李秀鳳上開住宅，並竊取李秀鳳所有撲滿1個，內有新臺幣(下同) 約3500元，得手後朋分花用殆盡；㈡於101年9月29日19時許，至南投縣名間鄉○○巷00○00號柯振然住處，由葉樹金在外把風，趙建成則爬檳榔樹至上址2樓，再從窗戶攀爬侵入住宅內，徒手竊取柯振然所有行動電話1支(價值約4千元)、行車紀錄器1 台(價值約4千元)及現金約6千元，得手後由葉樹金分得贓款1千餘元，其餘由趙建成取走；㈢於101年10月2日20時許，至南投縣名間鄉○○村○○○0○0號吳德明住處，由葉樹金在外把風，趙建成以石頭擊破窗戶，再從窗戶攀爬侵入住宅內，欲竊取吳德明所有液晶電視1台(價值約3萬元)，嗣因趙建成搬運液晶電視時為吳德明發現而未得逞，吳德明並報警處理，經警當場查獲。

二、案經李秀鳳、柯振然及吳德明訴由南投縣政府警察局南投分局報告臺灣南投地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理由

壹、有罪部分：

一、證據名稱：

㈠被告葉樹金於本院準備程序及審理時之自白。

㈡共同被告趙建成於警詢、偵訊及本院準備程序、審理時之自白。

㈢證人即被害人李秀鳳、吳德明於警詢中之證述。

㈣證人即被害人柯振然於警詢及本院審理時之證述。

㈤南投縣政府警察局南投分局搜索扣押筆錄及扣押物品目錄表各2份、監視錄影翻拍照片6張、現場照片36張及贓物認領保管單2份。

二、論罪科刑之理由：

㈠按刑法第321條第1項第2款所謂「毀」係指毀損，稱「越」則指踰越。行為人毀損或踰越門扇、牆垣或安全設備，即屬該當；該條所謂之「安全設備」，係指依社會通常觀念足認為防盜之設備而言。窗戶本具有防盜之作用，應屬刑法第321條第1項第2款所定之其他安全設備（最高法院45年台上字第1443號、55年台上字第547號判例要旨參照）。

㈡核被告葉樹金就犯罪事實一㈠所為，係犯刑法第321條第1項第1款侵入住宅之加重竊盜罪；就犯罪事實一㈡所為，係犯刑法第321條第1項第1款及第2款踰越安全設備侵入住宅竊盜加重竊盜罪；犯罪事實一㈢所為，係犯刑法第321條第2項、第1項第1款及第2款毀越安全設備侵入住宅竊盜未遂罪。被告所犯上開3罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。

㈢被告與共同被告趙建成就前開所犯竊盜3罪，均有犯意聯絡及行為分擔，均應依刑法第28條之規定，論以共同正犯。

㈣被告葉樹金前於92年間因攜帶兇器竊盜案件，經臺灣高等法院臺中分院以93年度上易字第596號判決判處有期徒刑1 年4月確定；於93年間另因連續施用第一級毒品、第二級毒品案件，經臺灣彰化地方法院以93年度訴字第579號判決分別判處有期徒刑10月、3月確定；同年間又因詐欺案件，經本院以93年度易字第404號判決判處有期徒刑5月確定，上開4罪嗣經本院以93年度聲字第563號裁定定應執行有期徒刑2 年8月確定，其於93年8月13日入監執行，至95年1月26日縮短刑期假釋出監，假釋期間付保護管束。然其於上開保護管束期間內之95年間，再因竊盜案件，經本院以95年度投刑簡字第673號判決判處有期徒刑6月確定（下稱第①罪）；同年間復因施用第一級毒品案件，經本院以95年度訴字第763號判決判處有期徒刑8月確定（下稱第②罪）；同年間再因施用第一級毒品案件，經本院以95年度訴字第848號判決判處有期徒刑10月確定（下稱第③罪），上開假釋因而遭撤銷，留有殘刑9月2日，其於95年9月19日再度入監執行，嗣因中華民國九十六年罪犯減刑條例施行，上開第①至③罪，乃經臺灣高等法院臺中分院以96年度聲減字第2293號裁定分別減為有期徒刑3月、4月、5月確定。又於96年間因詐欺案件，經臺灣雲林地方法院以96年度簡上字第140號判決判處有期徒刑5月，減為有期徒刑2月又15日確定（下稱第④罪）；上述第①至③罪所減得之刑與第④罪由同法院以96年度聲字第756號裁定定應執行有期徒刑1年2月確定，其入監接續執行上揭殘刑9月2日及①至④罪所定之應執行刑，至97年5月23 日復縮短刑期假釋出監，假釋期間付保護管束，其於前述保護管束期間內之97年間復因施用第一級、第二級毒品等案件，經本院以97年度審訴字第61號判決分別判處有期徒刑9月、6月確定（下稱第⑤、⑥罪）；同年間再因施用第一級毒品案件，經本院以97年度審訴字第132號判決判處有期徒刑10月確定（下稱第⑦罪）；同年間另因竊盜案件，經本院以97年度審投刑簡字第230號判決判處有期徒刑4月，嗣經上訴，由本院第二審合議庭以98年度簡上字第17號判決駁回上訴而確定（下稱第⑧罪）；又於98年間因施用第一級毒品案件，經本院以98年度審訴字第99號判決判處有期徒刑10月確定（下稱第⑨罪）；同年間再因施用第一級毒品案件，經臺灣雲林地方法院以98年度訴字第523號判決判處有期徒刑10月確定（下稱第⑩罪）；前開第⑤至⑩罪嗣經同法院以99年度聲字第711號裁定定應執行有期徒刑3年2月確定，被告之上開第2次假釋因而遭撤銷，留有殘刑2月10日，其於98年4月6日再度入監，經接續執行殘刑2月10日及⑤至⑩罪所定應執行刑，於101年2月23日縮短刑期假釋出監，假釋期間付保護管束，迄101年5月13日假釋期滿未經撤銷，以已執行完畢論。

㈤本院審酌被告：(1)前有多次竊盜前科；(2)不思以合法正當途徑賺取所得，竟毀越安全設備、侵入住宅為竊盜犯行，除侵害他人財產法益外，並對他人之生命、身體法益造成潛在性威脅；(3)因此造成告訴人受有如上所述之損害情形；(4)並兼衡其犯後尚知坦承犯行，態度尚可等一切情狀，量處如主文所示之刑。

㈥本件被告行為後，刑法第50條關於數罪併罰之規定已於102年1月8日修正，經總統於同年月23日公布施行，並自同月25日發生效力，而依修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」，是原得易科罰金之罪，依上開規定，與不得易科罰金之罪併合處罰後，則全部不能易科罰金，然修正後刑法第50條第1項則規定為：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。」，並增列第2項規定為：「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，是依修正後規定，裁判確定前犯數罪，若部分屬得易科罰金之罪者，部分屬不得易科罰金之罪，則不能併合處罰，比較修正前、後關於數罪併罰之法律，適用修正後之規定，得易科罰金之罪，不致因與不得易科罰金之罪併合處罰，而不得易科罰金，且被告於判決確定後，得自由選擇是否請求檢察官併合處罰，是以修正後之規定較有利於被告，應依刑法第2條第1項規定，適用修正後刑法第50條規定，就所犯得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪，毋庸諭知其應執行之刑，而僅就不得易科罰金之罪即犯罪事實一㈠及一㈡之罪，定應執行有期徒刑1年，附此敘明。

貳、不另為無罪諭知之部分：

一、公訴意旨另以：被告趙建成與葉樹金於101年9月29日19時許，至南投縣名間鄉○○巷00○00號柯振然住處，由葉樹金在外把風，趙建成爬檳榔樹至上址2樓，再從窗戶攀爬侵入住宅內，徒手竊取柯振然所有之錄音機1台(價值約1千元)及電鑽2支（價值約2千元），因認被告涉犯成刑法第321條第1項第1款、第2款之踰越安全設備侵入住宅竊盜罪等語。

二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；又不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154條第2項及第301條第1項前段分別定有明文。次按事實之認定，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法為裁判基礎；認定犯罪事實所憑之證據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內，然無論直接或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般之人均不致於有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據之為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷疑存在時，即無從為有罪之認定；認定不利於被告之事實，須依積極證據，茍積極證據不足為不利於被告事實之認定時，即應為有利於被告之認定，更不必有何有利之證據；又刑事訴訟法第161條已於91年2月8日修正公佈，其第1項規定：檢察官就被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法。因此，檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質舉證責任。倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪之心證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知（最高法院40年台上字第86號、76年台上字第4986號及30年上字第816號、92年台上字第128號判例意旨參照）。

三、訊據被告固坦承就犯罪事實一㈡部分，係由其在外把風，而由共同被告趙建成有侵入證人即被害人柯振然住宅竊取財物，然供稱不知道共同被告趙建成竊得之詳細財物等語，而共同被告趙建成則堅詞否認有竊取錄音機1台及電鑽2支等情。經查：共同被告趙建成既已坦認侵入證人柯振然住宅行竊之事實，衡情並毋須僅針對是否有竊得錄音機1台及電鑽2支等細節爭執；且證人柯振然於審理時亦證稱：伊並無法確定電鑽2支及錄音機1台是否為被告所竊取等語明確，是被告是否有與共同被告趙建成竊得證人柯振然所有之錄音機1台及電鑽2支等物，尚非無疑。此外，綜觀現有卷內資料，亦查無證據足資證明被告有何前述犯行，揆諸前揭說明，本應為無罪之諭知，然因此部分與前揭犯罪事實一㈡有罪部分屬於接續犯之實質上一罪，爰不另為無罪之諭知。

四、應適用之法律：

㈠刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、第454條第1項。

㈡刑法第2條第1項但書、第28條、第321條第1項、第2項、第25 條、第47條第1項、第41條第1項前段、第51條第5款。

㈢刑法施行法第1條之1。

五、如不服本判決，應於判決送達後10日內，敘述具體理由向本院提出上訴狀（應附繕本）。

本案經檢察官吳宣憲到庭執行職務。

以上正本與原本無異。