臺灣高等法院 臺中分院108年度上訴字第1971號

臺灣高等法院臺中分院刑事判決　　　 108年度上訴字第1971號

上訴人

臺灣苗栗地方檢察署檢察官

上訴人

即被告

楊君祥

被告

黃金國

上一人選任辯護人

張堂歆律師（法扶律師）

上列上訴人等因被告等強盜等案件，不服臺灣苗栗地方法院107年度訴字第339號中華民國108年7月25日第一審判決（起訴案號：臺灣苗栗地方檢察署107年度偵字第562、1658號），提起上訴，本院判決如下：

主文

犯罪事實

一、楊君祥前曾：1、於民國102年8月23日，因施用第二級毒品案件，由臺灣苗栗地方法院以102年度易字第469號判處有期徒刑7月確定；2、又於102年9月17日，因施用第二級毒品之2罪案件，經臺灣苗栗地方法院以102年度易字第470號分別判處有期徒刑7月（共2罪），應執行有期徒刑11月確定；3、再於102年10月28日，因施用第二級毒品案件，由臺灣苗栗地方法院以102年度苗簡字第977號判處有期徒刑6月（得易科罰金）；4、又於103年6月16日，因施用第二級毒品案件，經臺灣苗栗地方法院以103年度易字第144號判處有期徒刑7月確定，上開1至4所示刑期，嗣復由臺灣苗栗地方法院以104年度聲字第1204號裁定應執行有期徒刑2年5月確定（下稱甲應執行刑，指揮書執畢日期為105年9月30日）；5、復於103年9月6日，因幫助恐嚇取財未遂案件，由臺灣新北地方法院以103年簡字第3898號判處有期徒刑3月（得易科罰金）確定；6、另於104年7月9日，因恐嚇取財案件，經臺灣苗栗地方法院以103年度易字第913號判處有期徒刑8月確定，前開5、6所示刑期，後復由臺灣苗栗地方法院以104年度聲字第1197號裁定應執行有期徒刑10月確定（下稱乙應執行刑），上揭甲應執行刑及乙應執行刑在監接續執行後，於105年11月11日假釋付保護管束（斯時前開甲應執行刑已執行完畢），其後復經撤銷假釋入監續為執行。詎仍未知警惕，竟另行與黃金國（黃金國所為共同犯攜帶兇器竊盜犯行，業由原審法院判決確定）共同基於為自己不法所有意圖之竊盜犯意聯絡，於107年1月2日2時30分許，由黃金國、楊君祥其中1人騎乘車牌號碼000-000號普通重型機車搭載另1人，共同前往苗栗縣苗栗市內某處停放上開機車後，步行至苗栗縣○○市○○里○○0○0號對面，見已成年之魏期祿所有之車牌號碼000-000號普通重型機車（下稱本案機車）無人看管，即推由黃金國手持客觀上具危險性，足以危害人之生命、身體安全，可供兇器使用之螺絲起子（未扣案）撬開本案機車之龍頭鎖，楊君祥則在現場把風，迨黃金國開啟上開本案機車之龍頭鎖並發動電門後，再由楊君祥騎乘前開本案機車搭載黃金國離去，本擬供以伺機作為犯案用之機車，但因尋無合適之作案目標，遂將上揭本案機車騎回黃金國上址住處，並於翌日即107年1月3日將該機車騎至苗栗縣苗栗市至公路429巷內停放（已尋獲並發還予魏期祿）。

二、案經魏期祿訴由苗栗縣警察局苗栗分局報請臺灣苗栗地方檢察署檢察官偵查起訴。

理由

壹、證據能力方面：

一、被告楊君祥有罪部分：被告楊君祥於本院審理時對於其警詢筆錄之供述，似對於證據能力有所爭執（見本院卷第259、265頁），惟本院以下並未引用被告楊君祥警詢時之自白，作為認定被告楊君祥成立犯罪之證據，故不予論述其證據能力。又按刑事訴訟法第159條之5規定：「（第1項）被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前4條之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。（第2項）當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意」，其立法意旨在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實，原則上先予排除，惟若當事人已放棄詰問或未聲明異議，基於證據資料愈豐富，愈有助於真實發現之理念，且強化言詞辯論原則，法院自可承認該傳聞證據例外擁有證據能力。經查，有關下述所引用其餘未符合刑事訴訟法第159條之1至第159條之4所示之證據，業經本院於審理時當庭直接提示而為合法之調查，檢察官及被告楊君祥均未於言詞辯論終結前聲明異議（見本院卷第63至78頁），本院審酌前開證據作成或取得之狀況，並無非法或不當取證之情事，故認為適當而均得以作為證據，是前開證據依刑事訴訟法第159條之5之規定，均具有證據能力。

二、被告黃金國無罪部分：按犯罪事實之認定，係據以確定具體的刑罰權之基礎，自須經嚴格之證明，故其所憑之證據不僅應具有證據能力，且須經合法之調查程序，否則即不得作為有罪認定之依據。倘法院審理之結果，認為不能證明被告犯罪，而為無罪之諭知，即無刑法第154條第2項所謂「應依證據認定」之犯罪事實之存在。因此，同法第308條前段規定，無罪之判決書只須記載主文及理由。而其理由之論敘，僅須與卷存證據資料相符，且與經驗法則、論理法則無違即可，所使用之證據亦不以具有證據能力者為限，即使不具證據能力之傳聞證據，亦非不得資為彈劾證據使用。故無罪之判決書，就傳聞證據是否例外具有證據能力，本無須於理由內論敘說明（最高法院100年台上字第2980號判決可資參考）。是本案關於被告黃金國之無罪判決部分，就傳聞證據是否具有證據能力，即無須於理由內說明。

貳、被告楊君祥有罪部分

一、訊據被告楊君祥雖矢口否認有何上揭共同攜帶兇器竊盜犯行，辯稱：我沒有竊盜，沒有去現場幫同案被告黃金國把風，也沒有從現場把本案機車騎回來，我只有把本案機車騎去棄置，我也不知道是贓車，107年1月2日我在同案被告黃金國家裡等同案被告黃金國，我不知道同案被告黃金國去竊取本案機車，同案被告黃金國竊取車輛當天我沒有跟他一起騎車出去，那段時間我應該算是住在同案被告黃金國家，是因為同案被告黃金國要我還他1條案子而要我直接扛下來，我不知道他犯什麼案子云云。惟查：

（一）上揭犯罪事實，業據證人即同案被告黃金國於警詢、偵訊時證述明確（見107年度偵字第1658號卷第第73至76頁、107年度偵字第562號卷第232至234頁），並據被告楊君祥於原審供承伊有將本案機車騎往苗栗縣苗栗市至公路429巷內棄置之客觀事實在卷（見原審卷一第289至290頁、原審卷二第319至320頁、原審卷三第134至135頁），核與證人即告訴人魏期祿於警詢中證述其於107年1月2日7時50分許發覺本案機車遭竊，經警於翌日即107年1月3日12時30分許在苗栗縣苗栗市至公路429巷內尋獲之情節（見107年度偵字第1658號卷第81至84頁）相符，復有監視器錄影畫面翻拍照片、現場相關照片、車輛詳細資料報表、107年1月13日員警職務報告、贓物認領保管單、苗栗縣警察局車輛尋獲電腦輸入單（見107年度偵字第1658號卷第71頁、第105至113頁）在卷可稽，足徵證人即同案被告黃金國之上揭證詞及被告楊君祥上開關於客觀事實之供述與事實相符，均可採信。

（二）被告楊君祥雖以上詞置辯，惟查：

1、被告楊君祥於偵查中確已自承伊在上揭案發時間，自同案被告黃金國住處，與同案被告黃金國共乘同案被告黃金國之上開機車前往苗栗縣○○市○○里○○0○0號附近市區，其後騎乘本案機車搭載同案被告黃金國時，知悉本案機車係同案被告黃金國竊取得來，並騎乘本案機車至同案被告黃金國住處放置等事實（見107年度偵字第1658號卷第119至121頁）。被告楊君祥上開供述內容，核與證人即同案被告黃金國於偵查中證稱：「（你當時跟楊君祥有無於107年1月2日2時30分前往苗栗市南光1之1號竊取車號000-000機車？）有」、「（當時楊君祥知道你要竊取機車嗎？）知道」、「（你本身已經有機車使用，為何還要再偷一台機車？）本來我跟楊君祥是要去犯案，所以就去偷一台機車，我們騎機車到處去看有沒有作案的目標，看一看沒有後就騎車回家」、「（你去竊取機車時，楊君祥有跟你到竊取機車的現場？）有」、「（為何楊君祥稱他是在新東街的全家便利商店等你，你自己走到機車那邊去竊取？）楊君祥確實有跟我到現場，他在現場把風」等語（見107年度偵字第562號卷第233至234頁）；及於原審審理中證稱：我跟被告楊君祥一開始出門是騎我自己的機車，從我家出發，由被告楊君祥載我，在還沒有出去時，我就跟被告楊君祥說我要去找1台摩托車去隨機犯案，去苗栗縣○○市○○里○○0○0號這個地點是我跟被告楊君祥講，去的地點由我決定，一出來我是想說看有沒有地方可以犯案，用我自己的機車會被逮，我想說牽1台贓車，這樣可以去其他地點犯案，避免騎我的機車暴露行蹤，我的機車停在沒多遠的地方，走路下去牽本案機車，本來我想說隨機犯案，結果沒有，我就騎回住處，後來我想說那遇不到，又騎到苗栗那邊丟棄，我動手竊車時被告楊君祥在我後面，距離大約2公尺左右，我在做什麼，被告楊君祥看的一清二楚，我是用螺絲起子撬開本案機車的鎖，被告楊君祥在我後面約2公尺的地方看我做這件事，我的機車停在離本案現場走路約10分鐘的地方，我的機車停放地點跟竊取本案機車的地點都在苗栗市內，我跟被告楊君祥一起下去，我牽了本案機車之後就叫被告楊君祥載我，被告楊君祥就騎本案機車載我在苗栗縣區內四處晃一趟，我們想找尋犯案的目標，監視器錄影畫面翻拍照片（即107年度偵字第1658號卷第105至107頁）拍攝到的是被告楊君祥載我繞到苗栗縣公館鄉地區，繞來繞去沒有所穫，我們就回去我放黑色機車的地方，然後一人騎一台車回家，被告楊君祥騎贓車，我騎我的機車回去，回到我家後差不多1、2天，後來我跟被告楊君祥1人騎紅色的本案機車、1人騎我黑色的機車，把本案機車騎到苗栗縣苗栗市至公路429巷裡丟棄，我們再一同騎著我的機車回去我的住處，那時候我若1個人丟棄車，我會沒有辦法回來，所以需要被告楊君祥去把本案機車丟在那邊，被告楊君祥知道要丟置該車是因為贓車，被告楊君祥在我竊車時幫我把風，是我們有講好請他把風，就是我們雙載在苗栗市、我的機車停下來時，我們有講好，從我家出發就有商量了，商量是我跟他講說看看有沒有摩托車可以犯案，他沒有說什麼，就跟著我去，商量之後就騎到一個苗栗定點停，我就說下面可能有摩托車好牽，叫他跟著我去，我叫他把風，他就跟我一起下去牽，我們2人走下去時，我就說牽1台摩托車看能不能在哪邊隨機犯案，楊君祥就知道我是要去偷機車而跟著我去，在我真的要下手偷本案機車前，我有跟他說「拜託你看一下（客家話）」，他沒有回答，他就一直很認真在看，我也有看到他在幫我注意、東張西望等語（見原審卷二第296頁至第319頁），有相合之處，足為採信。

2、衡以同案被告黃金國住處位於苗栗縣銅鑼鄉地區，與位於苗栗縣苗栗市本案現場之距離非近，若採步行之交通方式除了不便，亦耗時不短。是證人即同案被告黃金國於原審審理中證稱自其住處至苗栗縣市區往返均係利用騎乘機車之交通方式，其後欲丟棄本案機車地點係由其與被告楊君祥2人各騎乘同案被告黃金國之機車及本案機車各1輛，自同案被告黃金國之苗栗縣銅鑼鄉住處共同前往苗栗縣苗栗市至公路429巷內棄置本案機車後，同案被告黃金國及被告楊君祥2人再共乘同案被告黃金國之機車離去，若僅1人騎乘本案機車前往該處即無法於棄置車輛後順利返回苗栗縣銅鑼鄉住處等節，尚無悖於常情之瑕疵可指，且與同案被告黃金國住處與苗栗縣苗栗市新苗里或至公路地區之距離可能採用之交通方式吻合。又被告楊君祥於107年1月2日白天曾騎乘本案機車搭載同案被告黃金國駛往苗栗縣公館鄉地區乙情，業據證人即同案被告黃金國於警詢、原審審理時證述明確（見107年度偵字第1658號卷第74頁、原審卷二第306頁），復有監視器錄影畫面翻拍照片3張（見107年度偵字第1658號卷第105至107頁）存卷可參。被告楊君祥及同案被告黃金國2人既於107年1月2日2時許，自同案被告黃金國位於苗栗縣銅鑼鄉住處共乘被告黃金國之機車前往苗栗縣苗栗市地區，於同案被告黃金國竊得本案機車後，刻意捨同案被告黃金國之機車而不用，由被告楊君祥騎乘本案機車搭載同案被告黃金國到處行駛，於107年1月2日白天仍持續行駛在苗栗縣內道路上，由此情狀堪認證人即同案被告黃金國於原審審理中證述竊取本案機車之目的係供當日騎乘至各處找尋犯案目標，避免使用自己所有機車遭查緝等節非虛，而與被告楊君祥於原審準備程序、原審審理中辯稱其於107年1月2日未曾騎乘本案機車出外一事（見原審卷一第286至290頁、原審卷二第319至320頁、原審卷三第124至125頁、第134至135頁），則有不符，更徵被告楊君祥所辯內容顯與事實相違，證人即同案被告黃金國於警詢、偵查及原審審理中迭次一致證稱其確係與被告楊君祥共同竊取本案機車之原因、謀議及實施過程，應值採信。被告楊君祥上訴意旨片面主張不能僅以證人即同案被告黃金國所述，於尚乏其他證據可資佐證之情況下，即認其犯有本案之加重竊盜罪云云，並無可採。

3、證人之陳述有部分前後不符，或相互間有所歧異時，究竟何者為可採，法院仍得本其自由心證予以斟酌，非謂一有不符或矛盾，即應認其全部均為不可採信；尤其關於行為動機、手段及結果等之細節方面，告訴人之指陳，難免故予誇大，證人之證言，有時亦有予渲染之可能；然其基本事實之陳述，若果與真實性無礙時，則仍非不得予以採信（最高法院74年台上字第1599號刑事判決意旨參照）。證人即同案被告黃金國對於其有與被告楊君祥2人謀議竊取機車、由其持螺絲起子竊取本案機車、由被告楊君祥把風之過程及竊取本案機車之原因等基本主要情節，於偵查及原審審中具結作證時均前後證述一致，雖其以同案被告身分於警詢、偵查、原審準備程序中所述關於竊取機車之原因部分，有與上開證人即同案被告黃金國於偵查及原審審理具結之證述部分不符之處，惟參酌其於原審審理中證稱：在警詢時說剛好我沒有車可以騎而偷車，是想避重就輕，偵查中說因為被告楊君祥沒有摩托車可騎而偷給被告楊君祥用，是為了想與警詢內容較符合，因我的機車明明沒有壞，不能再繼續說為了偷來代步，就說是被告楊君祥沒有摩托車可以騎、偷給他用等語，而於偵查中更改說詞，但於原審審理中所述偷本案機車與被告楊君祥去犯案才是事實，我於偵查中以同案被告身分陳述被告楊君祥參與情節之內容與作證時不同，是為了袒護被告楊君祥，避免講說他有跟到現場，後來作證時因為檢察官說不講實話就是偽證罪，所以我才老實陳述等語（見原審卷二第317至319頁），堪認同案被告黃金國於警詢、偵查、原審準備程序中所述關於被告楊君祥未參與竊盜犯行之內容，係出於迴護被告楊君祥及避重就輕之詞。佐以證人即同案被告黃金國於原審審理中所述情節與上揭監視器錄影畫面翻拍照片3張所示情景相合，並與同案被告黃金國住處至苗栗縣苗栗市市區所可能採取交通方式之客觀事實符合，足認證人即同案被告黃金國於原審審理中之證述內容，應較符合實情而可採。

4、被告楊君祥固另提出同案被告黃金國之書信而辯稱：我於偵查中所述虛偽，因我曾檢舉同案被告黃金國1條案子，同案被告黃金國就拿我妻子小孩威脅我，要我還他1條案子，要我幫他背1條，我答應他說我會還他一條，我就幫他背一條，他在新竹有寫上開信件給我，希望我作偽證，當時我有認這個罪，如果我翻口供，檢察官會起訴他去強制工作，原本他要翻案子，要我直接扛下來云云（見原審卷一第286至287頁）。惟查，證人即同案被告黃金國就自身竊取本案機車之事實，已於警詢、偵查、原審審理中始終自白不諱，並未逃避、解免自己應擔負之加重竊盜罪責，僅就被告楊君祥所參與部分之供述有避重就輕之嫌，此與被告楊君祥上開所辯「要我幫他背1條」、「要我直接扛下來」云云顯屬扞格。再依據被告楊君祥所提出同案被告黃金國撰寫之書信影本，其內容略以：我（指被告黃金國）並沒有出賣你（指被告楊君祥）、我若在檢察官那邊不講實話會被起訴強制工作、其他案件我都自己吸收起來了、這樣對你還不夠義氣嗎、有替「小君」開脫頂罪、我沒有騙過你等節及「兄弟呀，我為人你還不清楚嗎，我真的出自於無奈，在檢察官那邊我本來要跟你翻案，檢察官跟我講說我那多條竊案，沒有跟警訊做筆錄講老實話，要幫我起訴強制工作，我都會為你想了，請你也體諒我的苦衷，不過後面三條我都自己吸收起來了，這不是也對算一種彌補不是嗎」、「你無心說溜嘴，你的女朋友總共害了我8條罪，他是你的女朋友，你沒有管好他，我曾經怪過你嗎」、「你那一條案件是什麼情形你知道，你只有一台摩托車而已就唸東唸西，我被你無心之過、說溜了嘴，小君害我8條，那我也要說你害我」、「你信上寫什麼東西，害人的人沒有資格講道義，那你無心之過害了我那麼多條，也要回去在報達你是嗎，你我是兄弟，大家互相一點好嗎，各退一步海闊天空」、「你認為我兩還是兄弟的話多來信聊聊」等語，有被告楊君祥提出之信件影本1份（見原審卷一第301至309頁）存卷可稽。同案被告黃金國於上開信件中均係表達對於被告楊君祥心存兄弟之情，並多次勸導被告楊君祥、解釋其係出於無奈（恐因虛偽陳述而遭起訴請求宣告強制工作）方「講實話」、「說老實話」，且已多方面為被告楊君祥考量，即自行吸收其他案件及曾於偵查中欲為被告楊君祥翻案等情。觀以上開信件之內容，並無任何威脅被告楊君祥妻子兒女之言，亦無要求被告楊君祥作偽證、翻口供之詞，復無逼使被告楊君祥還案、頂罪之詞，且與證人即同案被告黃金國於原審審理中證稱：於偵查中供述與證述之內容矛盾係因原欲袒護被告楊君祥等語（見原審卷二第318至319頁）相合。故上開書信內容不僅更徵同案被告黃金國前揭於原審審理中具結證述情節較為可信，且無從佐證被告楊君祥之前揭辯詞為真實。

（三）綜上所述，被告楊君祥上開所辯均不可採，本案事證明確，被告2人犯行堪以認定，應予依法論科。

二、法律適用方面：

（一）被告楊君祥行為後，刑法第321條第1項之規定，已於108年5月29日修正公布，並自同年月31日起生效施行，修正後之刑法第321條第1項之處罰規定，法定刑由「處6月以上、5年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金」，修正為「處6月以上5年以下有期徒刑，得併科50萬元以下罰金」，其法定刑已提高罰金數額，是修正後之規定，對被告楊君祥而言較為不利；比較修正前、後刑法第321條第1項之刑度，應依刑法第2條第1項前段之規定，適用被告楊君祥行為時即修正前舊法之規定。

（二）刑法第321條第1項第3款所謂之兇器，其種類並無限制，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性之兇器均屬之，且只須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器為已足，並不以攜帶之初有行兇之意圖為必要（最高法院79年台上字第5253號刑事判決意旨參照）。查未扣案之螺絲起子1支，係被告楊君祥及同案被告黃金國2人為本案竊盜犯行時由同案被告黃金國所攜帶、使用之物。是核被告楊君祥所為，係犯修正前刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪。

（三）共同正犯之成立，祇須具有犯意之聯絡及行為之分擔，既不問犯罪動機起於何人，亦不必每一階段犯行，均須參與，若共同實施犯罪行為之人，在共同意思範圍內，各自分擔犯罪行為之一部，相互利用他人之行為，以達其犯罪之目的，其成立不以全體均參與實施犯罪構成要件之行為為要件；參與犯罪構成要件之行為者，固為共同正犯；以自己共同犯罪之意思，參與犯罪構成要件以外之行為，或以自己共同犯罪之意思，事前同謀，而由其中一部分人實行犯罪之行為者，亦均應認為共同正犯，使之對於全部行為所發生之結果，負其責任（最高法院107年度台上字第514號刑事判決意旨參照）。本案被告楊君祥與同案被告黃金國2人間有明顯之分工，由同案被告黃金國實施竊取本案機車，被告楊君祥則負責把風及騎乘本案機車搭載同案被告黃金國離去，彼此間就本案竊盜犯行有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯。

（四）併執行之徒刑，本係得各別獨立執行之刑，對刑法第47條累犯之規定，尚不得以前開規定另作例外之解釋，倘其中甲罪徒刑已執行期滿，縱因合併計算最低應執行期間而在乙罪徒刑執行中假釋者，於距甲罪徒刑期滿後之假釋期間再犯罪，即與累犯之構成要件相符，仍應以累犯論（最高法院103年度第1次刑事庭會議決議意旨參照）。經查：被告楊君祥前曾：1、於102年8月23日，因施用第二級毒品案件，由臺灣苗栗地方法院以102年度易字第469號判處有期徒刑7月確定；2、又於102年9月17日，因施用第二級毒品之2罪案件，經臺灣苗栗地方法院以102年度易字第470號分別判處有期徒刑7月（共2罪），應執行有期徒刑11月確定；3、再於102年10月28日，因施用第二級毒品案件，由臺灣苗栗地方法院以102年度苗簡字第977號判處有期徒刑6月（得易科罰金）；4、又於103年6月16日，因施用第二級毒品案件，經臺灣苗栗地方法院以103年度易字第144號判處有期徒刑7月確定，上開1至4所示刑期，嗣復由臺灣苗栗地方法院以104年度聲字第1204號裁定應執行有期徒刑2年5月確定（下稱甲應執行刑，指揮書執畢日期為105年9月30日）；5、復於103年9月6日，因幫助恐嚇取財未遂案件，由臺灣新北地方法院以103年簡字第3898號判處有期徒刑3月（得易科罰金）確定；6、另於104年7月9日，因恐嚇取財案件，經臺灣苗栗地方法院以103年度易字第913號判處有期徒刑8月確定，前開5、6所示刑期，後復由臺灣苗栗地方法院以104年度聲字第1197號裁定應執行有期徒刑10月確定（下稱乙應執行刑），上揭甲應執行刑及乙應執行刑在監接續執行後，於105年11月11日假釋付保護管束（斯時前開甲應執行刑已執行完畢），其後復經撤銷假釋入監續為執行等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可參，被告楊君祥於上開甲應執行刑執行完畢後，5年內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，依司法院釋字第775號解釋意旨，參酌被告楊君祥上開前案及本案均屬故意犯罪，且於5年內再犯本案，可認其對刑罰反應力薄弱（刑法第47條之立法理由參照），爰認本案適用累犯規定，對被告楊君祥所犯之共同攜帶兇器竊盜之罪加重其刑，並無其所受刑罰超過所應負擔罪責而致其人身自由因此遭受過苛之侵害情事，故認應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。

三、原審法院認被告楊君祥上開共同攜帶兇器竊盜犯行之事證明確，乃以行為人即被告楊君祥之責任為基礎，審酌被告楊君祥未經他人同意，共同擅取他人之物，缺乏對他人財產權須予以尊重之觀念，兼衡其犯罪之目的、動機、手段，竊得財物之價值及現況（已尋獲並發還告訴人魏期祿），被告楊君祥擔任把風之角色之參與程度，及被告楊君祥犯後坦承部分客觀事實之態度，及迄未與告訴人魏期祿成立和解或取得宥恕之情狀，兼衡被告楊君祥自述高職畢業學歷之智識程度、職業為貨運司機、月收入約為新臺幣（下同）3萬多元、家屬有父母及弟弟之生活狀況（見原審卷三第130頁）等一切情狀，適用刑事訴訟法第299條第1項前段，刑法第2條第1項前段、第28條、第321條第1項第3款（修正前）、第47條第1項等規定，判處被告「楊君祥共同犯攜帶兇器竊盜罪，累犯，處有期徒刑捌月。」，且說明：（一）被告楊君祥與同案被告黃金國所竊得之本案機車，業經發還告訴人魏期祿，此經證人即告訴人魏期祿於警詢時證稱無訛（見107年度偵字第1658號卷第83至84頁），並有贓物認領保管單1紙存卷可參，依刑法第38條之1第5項規定，自無庸宣告沒收或追徵等情，核原判決之認事、用法並無不當，量刑亦稱妥適，被告楊君祥執前詞提起上訴否認犯罪，依本判決上開理由欄貳、一所示各項事證及論述、說明，為無理由，應予駁回。

參、被告黃金國無罪部分：

一、公訴意旨略以：（一）被告黃金國於107年1月11日前某時許，前往苗栗縣苗栗市龜山大橋北側臺72線高架橋下，見被害人徐鉅垣所有之車牌號碼000-000號普通重型機車停放在該處無人看管，竟意圖為自己不法之所有，基於竊盜之犯意，以不詳之方式，竊取被害人徐鉅垣所有之上開機車車牌1面得手後，隨即離去，作為日後犯案之用，因認被告黃金國涉有刑法第320條第1項之竊盜罪嫌（原判決誤載為刑法第321條第1項第3款之攜帶兇器竊盜罪嫌，惟因不影響於原判決此部分之本旨，尚不構成應予撤銷之事由，由本院逕予更正，下同）；（二）被告黃金國於竊得上開車牌號碼000-000號車牌號後，將該車牌裝上其所有車牌號碼為907-NKQ號（黑色三陽廠牌）普通重型機車上，於107年1月12日13時許，騎乘上開機車前往告訴人連峻毅位在苗栗縣○○市○○里○○000號住處，手持客觀上具危險性，足以危害人之生命、身體安全，可供兇器使用之螺絲起子（未扣案）將大門喇叭鎖破壞後，侵入住宅（無故侵入住宅部分，未據告訴）竊取告訴人連峻毅之母即被害人鄧月珍所有之PRADA黑色長皮夾1個、韓國品牌保養品1組、藍色袋子1個、女用皮夾1個、手錶3只、零錢錢包1個、數位相機1臺、50元硬幣16個等物（其中藍色袋子1個、女用皮夾1個、手錶3只、零錢錢包1個、數位相機1臺於脫免逮捕時遺落現場，已發還告訴人連峻毅領回。遭竊物品共計損失約3萬5800元）得手後，正欲離去之際，恰逢告訴人連峻毅返家發現大門喇叭鎖遭破壞，即要打開大門查看，被告黃金國見狀即從屋內衝出，旋遭告訴人連峻毅一手抓住被告黃金國之衣服，現場從被告黃金國身上掉落藍色袋子1個、女用皮夾1個、手錶3只、零錢錢包1個、數位相機1臺，詎被告黃金國竟基於防護贓物、脫免逮捕準強盜之犯意，當場拿出黑色手槍1把，對告訴人連峻毅恫嚇稱：我手上有槍等語，以此脅迫之方式，示意告訴人連峻毅不可再追捕，否則會對其不利，致告訴人連峻毅因心生畏懼至難以抗拒，遂放棄追捕，被告黃金國則趁隙騎乘機車逃離現場，因認被告黃金國另涉有刑法第321條第1項第3款攜帶兇器竊盜罪，並為防護贓物、脫免逮捕，而當場施脅迫於告訴人連峻毅至難以抗拒之程度，已構成刑法第329條之準強盜罪，應論以刑法第328條之強盜罪嫌，且因犯強盜罪而有刑法第321條第1項第3款之情形，應依刑法第330條第1項（起訴書漏載「第1項」）加重準強盜罪論處等語。

二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154條第2 項、第301 條第1 項分別定有明文。次按認定不利於被告之事實，須依積極證據，苟積極證據不足為不利於被告事實之認定時，即應為有利於被告之認定，更不必有何有利之證據；如未能發現相當之證據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，以為裁判之基礎；又認定犯罪事實所憑之證據，無論直接或間接證據，其為訴訟上之證明，須達於通常一般之人均不致有懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷疑存在時，即應由法院為諭知被告無罪之判決；且檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質舉證責任；倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪之心證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知（最高法院30年上字第816 號、40年台上字第86號、76年台上字第4986號、92年台上字第128號刑事判決意旨參照）。另無罪之判決書，就傳聞證據是否例外具有證據能力，無須於理由內論敘說明（最高法院102年度台上字第3161號刑事判決意旨參照）。

三、公訴意旨認被告黃金國有前開犯行，主要無非係以有被告黃金國於警詢、偵查中之供述、被害人徐鉅垣於警詢中之指述、告訴人連峻毅及證人連家旻於警詢、偵查、審理中之證述、監視錄影畫面翻拍照片、現場採證照片、車輛詳細資料報表、苗栗縣警察局車輛協尋電腦輸入單、員警偵查報告為其論據。檢察官上訴意旨則略以：（一）證人即告訴人連峻毅與被告黃金國間曾因當場目擊被告行竊後自其家門步出欲離去而發生扭打，且遭被告持疑似黑色手槍之物當面脅迫，上開當面衝突之時間非短，且距離又極近，縱使被告黃金國當時頭戴半罩式安全帽，依經驗及論理法則，證人當得清楚認清被告黃金國之面部長相，且證人即告訴人連峻毅於案發當時有與被告對話，於審理時亦經交互詰問得聽聞被告黃金國說話之聲音、語調及方式，證人即告訴人連峻毅仍明確指認上開犯行係本案被告所為，其證詞當屬明確而可採信。原審就此部分並未說明不採之理由，判決理由即有未備，又原審雖認證人即告訴人連峻毅在警詢時未就被告長相特徵具體描述，然被告黃金國面部長相既未有傷疤、胎記或其他與一般人不同的特殊處，證人又如何能具體加以描述？總不能強要目擊證人即告訴人連峻毅就被告之鼻子大小、嘴巴長度妄加猜測，是原審此部分之要求顯屬過苛，另同在現場目擊之證人連家旻亦於警詢、偵訊、原審審理時明確指認被告黃金國，且當時證人距離被告僅約2、3公尺，證人連家旻亦證稱有看到被告黃金國臉部，且就被告黃金國說話之聲音語調與案發當時聽聞之犯罪行為人之說話語調為相符之肯定證述，均可佐證被告黃金國確實涉有上開準強盜犯行。（二）又被告黃金國犯下本案準強盜犯行之犯案手法（竊取機車車牌裝置於自身機車之上），均與其經另案臺灣苗栗地方法院判處有罪之竊盜犯行之手法相符，此部分亦經同案被告彭乾桂指述明確，又被告黃金國犯案後自案發現場返回住處之行車路線亦經承辦警員調閱相關路口監視器畫面予以佐證，均足以證明本案即為被告黃金國所為，況證人即承辦警員陳彥辰於調閱案發現場周遭之路口監視器時，其主觀上並未先認定係被告黃金國所為，而係在調閱監視器並查閱之後，才認出被告黃金國使用之機車及被告身形，之後再比對案發前後天數之監視器畫面，方才認定被告黃金國犯行，其偵辦過程未見瑕疵或主觀偏見，應可採信。至被告黃金國涉嫌竊取機車車牌（車牌號碼000-000號）部分，被告黃金國既犯有上開準強盜犯行，即足認定上開車牌係為被告所竊取無疑等語。

四、訊據被告黃金國堅詞否認有何前揭竊盜及加重準強盜之犯行，被告之辯解及其辯護人之辯護意旨略以：被告黃金國沒有竊取車牌號碼000-000號之機車號牌，也沒有去苗栗縣○○市○○里○○000號偷東西，被告黃金國沒有因為偷東西跟告訴人連峻毅發生衝突，也沒有1把黑色手槍或很像手槍的東西。又前揭被告黃金國被訴竊盜部分，被害人徐鉅垣是自己將機車放在高架橋下，但不清楚車牌於何時不見，依據卷內資料亦無法確認何人竊取該車牌，無法證明是被告黃金國竊取。再前揭加重準強盜部分，依據卷附員警偵查報告及現場照片，從案發地點住家門口到馬路間之通道進到側門通道時，空間非常狹小，證人連峻毅證稱看到有人出來，就抓住那個人扭打，行竊的人倒地，在此狹小空間內是否足以做上開動作實屬可疑；又監視錄影帶翻拍畫面都是照到7FA-272號機車的車牌，騎乘懸掛該機車之駕駛穿著，與在被告黃金國住處搜索得出之羽絨衣外套特徵均不相符，安全帽的樣式也不符，無從證明是被告黃金國騎乘該車，縱認穿著相似，依上開外套、安全帽亦無法排除撞衫之可能，仍無法證明係被告黃金國，且本案未搜得槍枝，自無從以上開監視器畫面認定係被告黃金國所為；檢察官固舉證人即告訴人連峻毅、證人連家旻指認被告黃金國之證詞為證，然現場發生扭打時，行竊的人係戴著半罩式安全帽，證人即告訴人連峻毅、證人連家旻是否能在短時間確認是被告黃金國，其指認正確性尚屬有疑，證人即告訴人連峻毅、證人連家旻關於安全帽、羽絨外套部分之證述多處矛盾。本件現場所採集之指紋並無被告黃金國之指紋，益徵非被告黃金國去現場竊取，而該行竊之人縱嗣有與告訴人連峻毅有互相抓住、扭打、拿出槍、逃跑等行為，此均與被告黃金國無關；至被告黃金國所使用之機車樣式，縱與行竊之人所使用機車樣式類似，亦無從以此認為前揭竊盜及加重準強盜犯行均係被告黃金國所為等語。

五、本院查：

（一）被害人徐鉅垣所有之懸掛車牌號碼000-000號機車號牌普通重型機車，於106年9月10日起停放在苗栗縣苗栗市龜山大橋北側臺72線高架橋下，經警於107年1月15日對被害人徐鉅垣製作警詢筆錄，被害人徐鉅垣於同日表示上開機車之機車號牌已遭不詳他人（下稱甲男）於不詳時間竊走；甲男於竊得上開車牌號碼000-000號機車號牌後，將該機車號牌裝上其所使用黑色、三陽廠牌之普通重型機車上，於107年1月12日13時許，騎乘上開機車前往告訴人連峻毅位在苗栗縣○○市○○里○○000號住處，手持客觀上具危險性，足以危害人之生命、身體安全，可供兇器使用之螺絲起子（未扣案）將大門喇叭鎖破壞後，侵入住宅竊取告訴人連峻毅之母即被害人鄧月珍所有之PRADA黑色長皮夾1個、韓國品牌保養品1組、藍色袋子1個、女用皮夾1個、手錶3只、零錢錢包1個、數位相機1臺、50元硬幣16個等物（其中藍色袋子1個、女用皮夾1個、手錶3只、零錢錢包1個、數位相機1臺於脫免逮捕時遺落現場）得手後，正欲離去之際，恰逢告訴人連峻毅返家發現大門喇叭鎖遭破壞，即要打開大門查看，甲男見狀即從屋內衝出，旋遭告訴人連峻毅一手抓住甲男之衣服，從甲男身上掉落藍色袋子1個、女用皮夾1個、手錶3只、零錢錢包1個、數位相機1臺，詎甲男竟基於防護贓物、脫免逮捕準強盜之犯意，當場持黑色手槍1把，對告訴人連峻毅恫嚇稱：我手上有槍等語，以此脅迫之方式，示意告訴人連峻毅不可再追捕，否則會對其不利，致告訴人連峻毅因心生畏懼至難以抗拒，遂放棄追捕，甲男則趁隙騎乘機車逃離現場等事實，業據證人即被害人徐鉅垣於警詢中及證人即告訴人連峻毅、證人連家旻於警詢、偵查及原審審理中證述綦詳（見107年度偵字第562號卷第87至97頁、第205至209頁、原審卷二第232至280頁），並有監視錄影畫面翻拍照片、現場採證照片、車輛詳細資料報表、苗栗縣警察局車輛協尋電腦輸入單、員警偵查報告（見107年度偵字第562號卷第79至80頁、第125至132頁、第132至143頁、第147至149頁）存卷可參，是此部分事實可堪認定。

（二）甲男於107年1月12日，自苗栗縣○○市○○里○○000號告訴人連峻毅住處逃逸後，其騎乘懸掛7FA-272號機車號牌黑色機車之行駛情狀，有相關道路之監視器錄影畫面翻拍照片（編號1至12）12張存卷可參（見107年度偵字第562號卷第125至130頁）。其中編號1至6、12之照片，因監視器鏡頭與甲男之距離甚遠，且解析度不佳，監視器所拍得之甲男身影既小且模糊，及編號9、11之照片均僅拍得部分模糊之身體及車身，亦無法辨識，是無從依上開照片辨明甲男之人別與特徵。又參酌編號7、8、10之照片（見107年度偵字第562號卷第128至129頁），甲男係身著深色羽絨衣外套、顏色稍淺之長褲、深鐵灰色之安全帽，此亦經警員陳彥辰之偵查報告敘述上開照片係攝得銀灰色半罩式安全帽（見107年度偵字第562號卷第79頁），並經證人即警員陳彥辰於原審審理中證述上開照片係穿戴銀灰色安全帽等語明確（見原審卷二第282頁）；復依編號2、10之照片顯示甲男行駛時似有配戴白色口罩（見107年度偵字第562號卷第125頁、第129頁）。然查，於同日15時36分許至16時20分許，被告黃金國於道路上經拍攝騎乘其所有車牌號碼000-000號黑色普通重型機車之情狀，係穿戴黑色安全帽及軍綠色羽絨衣外套，有相關監視器錄影畫面翻拍照片（編號13至15）3張在卷可考（見107年度偵字第562號卷第131至132頁），並與證人陳彥辰於原審審理中證稱：上開編號14之照片像是黑色安全帽，而非銀灰色安全帽，上開編號13、14之羽絨衣外套不像黑色，像是墨綠色等語（見原審卷二第282頁、第285頁）合致。從而，被告黃金國於上開照片中所穿著之羽絨衣顏色、安全帽顏色，均與甲男於當時相關照片中顯示所穿著羽絨衣外套、安全帽顏色略有不同。又衡情當日時值冬季，氣溫尚低，騎乘機車之駕駛為禦寒而穿著羽絨衣外套者，應非少見，自難僅憑同有穿著羽絨衣之特徵而認為被告黃金國與甲男之穿著相符。是警員陳彥辰於偵查報告及原審審理中證稱：被告黃金國於編號13至15之監視器錄影畫面翻拍照片中穿著與甲男相符等語（見107年度偵字第562號卷第79至80頁；原審卷二第281至282頁），以上開監視器錄影畫面翻拍照片尚無從佐證確與事實相符，是否可採，已屬可疑。

（三）證人即告訴人連峻毅固於警詢、偵查、原審審理中均指認被告黃金國即係至渠等住處行竊後為防護贓物、脫免逮捕而持槍恫嚇之甲男，惟查：

1、證人即告訴人連峻毅於警詢中稱：我當時返家準備開側門的喇叭鎖時，發現門上的喇叭鎖好像遭人撬過，鑰匙無法插入，我正在納悶時，門內突然有1名男子從我家側門打開，並且走出來，我看到後就立刻把他抓住，但他一直掙扎，接著我為了把他抓住就與他發生扭打，與他扭打過程中，他有拿著槍指著我而且不斷的跟我講他手上有槍，我確實也有看到1把黑色手槍，但我不知道是真的還是假的，最後還是讓他跑掉，我看到他逃跑時是騎著黑色的機車離開，他的身高約170公分左右，身穿深色羽絨外套、頭戴半罩式銀灰色安全帽，我不認識與我扭打的男子，相關監視器錄影畫面翻拍照片（編號13至15）中男子之穿著是當天與我發生扭打之人，他當時就像照片中穿的一樣，身穿深色羽絨衣、淺色牛仔褲等語，並指認甲男為被告黃金國（見107年度偵字第562號卷第89至91頁、第93至94頁）。

2、證人即告訴人連峻毅於偵查中稱：我跟外婆開車回家，發現我家要進出的小門門把鎖頭整個壞掉，整個鎖頭不見了，我那時覺得怪怪的，原本要拉小門旁邊的鐵捲門進去，但是因為我不會拉鐵捲門，那時我媽媽跟連家旻坐計程車回來，剛好家中有1個小偷就從小門衝出來，當時我有把他抓住，小偷說他手上有槍，我們就發生拉扯，我拉他的衣服，我有把他拉到倒地，因為他說他手上有槍，我不知道是真、是假，他起身後就跑去隔壁停摩托車的地方，騎摩托車就跑走了，那個小偷從我家衝出時，我有看清楚他的臉，他有戴半罩式安全帽、沒戴口罩，當時他穿厚外套，顏色是深色，是羽絨衣，穿牛仔褲，因為我有近距離看過他的臉，所以很清楚小偷是黃金國，我是回想當初那位小偷頭戴半罩式安全帽的樣子，與現場看到的被告黃金國是一樣，因為有跟小偷近距離接觸，所以印象很深刻，我不認識黃金國，小偷的聲音大概是中年人等語，並指認甲男為被告黃金國（見107年度偵字第562號卷第205至209頁）。

3、證人即告訴人連峻毅於原審審理中稱：我出門後回到家時就發現門鎖有被破壞掉，以為可能是家裡的門壞掉，後來就突然從家裡面出現1個人，他人直接衝出來，他一出來就對著我比說有槍，當時他拿著一個黑色的東西，我不確定是不是槍，長得蠻像是槍，他一直就拿在手上，一直說他手上有槍，在我拉扯他之前他一開始有拿槍指著我，他看到我就衝出來要跑，我就用手抓住他的背後外套下擺那邊，他跌倒，跌倒之後站起來，他繼續要跑掉的時候有掉東西，他沒有撿就跑走了，因為旁邊有我的家人，因為他手上有拿槍，我就沒有再去抓他而讓跑走，從他自家裡出來到跑掉，經過的時間長度我不清楚，他當時有戴半罩式安全帽，我忘記安全帽的顏色，安全帽顏色以警詢說的銀灰色為準，安全帽不是黑色，安全帽有帽沿遮擋住上半部的額頭，我忘記有沒有面罩，他穿的外套也是深色，但忘記是什麼顏色的深色，他沒有戴口罩，當時有看清楚他的臉，就是黃金國，監視器錄影畫面翻拍照片（編號13至15）中男子之穿著與我看到的竊嫌相符，安全帽款式相像，但顏色不敢肯定是銀灰色還是照片上偏向的黑色，是不能確定照片上男子穿戴的安全帽是我看到的竊嫌所戴的，我當天跟竊嫌是先面對到一眼，他先說他手上有槍，後面就衝出來，後面我再抓住他，他跌倒爬起身，繼續說自己有槍就跑走了，我跟他面對面的情況只有一開始他拿槍指著我的時候，後面過程他幾乎都是背對著我等語（見原審卷二第232頁至第258頁）。

4、細繹證人即告訴人連峻毅上開證述內容，其雖與甲男有近距離接觸看到甲男面貌，惟僅有一開始發覺甲男自家中離去時互相面對一眼之極短時間，此後告訴人連峻毅拉住甲男致甲男跌倒後又起身離去之過程，均係甲男背對告訴人連峻毅，參酌告訴人連峻毅於警詢中僅指稱甲男「他的身高約170公分左右，身穿深色羽絨外套、頭戴半罩式銀灰色安全帽」等特徵，其雖於偵查及原審審理中屢次證述對甲男面貌印象深刻，惟佐以其於原審審理中證稱甲男尚有穿戴遮擋上半部額頭之安全帽乙情，則告訴人連峻毅在上開情形，能否為正確之指認，不能無疑。再參酌證人即告訴人連峻毅於警詢、原審審理中陳述被告黃金國於相關監視器錄影畫面翻拍照片（編號13至15）中之穿著與甲男相同乙情，以上開監視器錄影畫面翻拍照片尚無從佐證確與事實相符，已如前述，且證人即告訴人連峻毅所證稱甲男未帶口罩乙節，似與相關監視器錄影畫面翻拍照片（編號編號2、10）所示駕駛有配戴口罩之裝扮（見107年度偵字第562號卷第第125頁、第129頁）不同，復參以偵辦警員陳彥辰於原審審理中證稱警方一開始從懸掛變造車牌而犯案之手法、機車車型、身形就懷疑甲男是被告黃金國乙情（見原審卷二第281頁），則證人即告訴人連峻毅上開指認是否有受警方偵辦方向影響，實屬可疑，故其上開證述內容仍須其他證據積極佐證與事實是否相符。

（四）證人連家旻固於警詢指認被告黃金國係至渠等住處行竊後為防護贓物、脫免逮捕而持槍向告訴人連峻毅恫嚇之甲男，並於偵查、原審審理中指證被告黃金國即為上開行竊及持槍恫嚇之甲男（見107年度偵字第562號卷第95至97頁、第205至209頁、原審卷二第258頁至第280頁）。然查：1、現行刑事訴訟法並無關於指認程序之規定，如何由證人正確指認犯罪嫌疑人，自應依個案之具體情形為適當之處理。法務部及司法警察主管機關對於指認程序所訂頒之相關要領規範，旨在促使辦案人員注意，並非屬法律位階之「法定程序」之一環，固不得僅因指認之程序與相關要領規範未盡相符，遽認其無證據能力（最高法院103年度台非字第424號刑事判決意旨參照）。然指認，係指指認人本於感官知覺，對於犯罪嫌疑人形貌認知之指證方法，指認人如在毫無心理準備之突發且瞬間即逝之認知，本身即具潛在之不真實性，是執法人員於命為指認時，應遵循「非一對一之成列指認（選擇式指認）」、「指認前應由指認人先陳述犯罪嫌疑人特徵」、「被指認之人在外形上不得有重大差異」、「指認前不得有任何可能暗示、誘導之安排出現」、「指認前必須告知指認人，犯罪嫌疑人並不一定存在於被指認人之中」等要點進行證據之調查，以避免暗示或誤導指認。此與原本認識其人，僅不悉其真實姓名、年籍資料之「人別確認」有別（最高法院99年度台上字第4462號判決意旨參照）。

2、現行刑事訴訟法雖無關於指認犯罪嫌疑人程序之規定，然因指認結果恆對指認人造成新的知覺記憶，因此初次指認，仍須採取適當方式，以確保指認之正確性。尤其指認人對原本並不認識之犯罪嫌疑人所為容貌特徵等之記憶，僅止於犯罪發生初時匆促見面觀察而產生，印象不易深刻，故於實施此種指認，自應避免來自調查、偵查人員不當暗示或誘導介入之影響。依內政部警政署發布之「警察機關實施指認犯罪嫌疑人程序要領」，明定司法警察、司法警察官於調查犯罪嫌疑人所為之指認，應遵守「於指認前應由指認人先陳述嫌疑人的特徵，不得有任何可能暗示、誘導之安排出現；必須告訴指認人，犯罪嫌疑人並不一定存在於被指認人之中；應採取選擇式之真人列隊指認，而非一對一、是非式的單一指認；其供選擇指認之數人在外形上不得有重大的差異；實施照片指認，不得以單一相片提供指認，並避免提供老舊照片指認」等程序事項。法務部發布之「檢察機關辦理刑事訴訟案件應行注意事項」，其第99點「對於指認犯罪嫌疑人之方式」，亦有相類似之規範，資為偵查中認有必要為指認時之參考。凡此指認程序之規範要領，旨在袪除指認過程可能發生之誤導情事，提高指認之正確性，以防止指認錯誤發生，影響偵查或判決結果之正確性（最高法院99年度台上字第8125號刑事判決意旨參照）。亦即，目擊者之指認雖係事實審法院認定犯罪事實之有力證據，然指認尤其是被害人之指認存在誤認之風險，而須有嚴謹之指認程序以防免或降低該風險。蓋不論指認者是否誠實或善意，複雜之主、客觀因素或內、外在原因，常影響一般人對於週遭事件之感知。如個人之偏見、期待、需求、壓力、焦慮、恐懼，可能產生大小不一的感知扭曲、曲解；平時之注意能力、關鍵時刻之注意程度，乃至陳述時之描述、表達方法及準確性等，亦決定指認之正確、可靠與否。而外在觀察環境，如觀察（行為）時間之久暫、現場照明、指認距犯罪發生之間隔，以及指認程序是否嚴謹、有無明示、暗示或經誘導等，亦可能增加錯誤指認之風險。一對一之指認較諸「列隊指認」，更具暗示性，指認程序稍有不當，即易發生誘導效果，不得遽信。且指認重在首次，其後逐次修正之指認，無形中累積、擴大不真實之記憶，難期真確（最高法院99年度台上字第4087號刑事判決意旨參照）。

3、對於犯罪嫌疑人之指認，除有特別情事外，其正確與否，多取決於第1次之指認，因重複進行指認，易導致記憶之印象混淆重疊，失去指認之真諦，難認有何證據價值（最高法院99年度台上字第6006號刑事判決意旨參照）。是法院就偵查過程實行之第1次指認，應綜合指認人於案發時所處環境，是否足資認定其確能對犯罪嫌疑人觀察明白，認知犯罪行為人行為內容，且依憑個人知覺及記憶所為指認是否客觀可信等事項，為事後審查（最高法院99年度台上字第3135號刑事判決意旨參照）。對於檢警機關違反上開指認要點（領）規範所實施之指認，如檢察官以該指認作為被告有罪之證據，法院須審查該指認過程所可能形成之記憶污染或判斷誤導，是否均已排除（如犯罪嫌疑人與指認人熟識，或曾與指認人長期、多次或近距離接觸而無誤認之虞），又其指認亦未違背日常生活經驗之定則或論理法則，復非單以指認人之指認為論罪之唯一依據，始可將該不符該指認要點（領）規範所實施之指認，採為認定被告犯罪事實之依據。

4、證人連家旻於107年1月15日警局初詢時，就有關甲男之特徵一節，指稱略以：「（該名男子有何特徵？）他大約50多歲，身穿深色的羽絨衣、淡色牛仔褲、安全帽好像是銀灰色」、「（經警方查證該嫌疑人黃金國，你是否認識？有無債務或其他糾紛？）不認識，沒有」、「（嫌疑人黃金國現在於南苗派出所，經你現場指認是否就是當時與連峻毅發生扭打之人？）對，就是他」等語（見107年度偵字第562號卷第96頁），並使被告黃金國穿著深色羽絨衣、藍色牛仔褲而供證人連家旻指認，有指認照片1張（見107年度偵字第562號卷第119頁）存卷可參，足見證人連家旻所為之上開107年1月15日指認，警方係採用「單一指認」，而非「選擇指認」或「成列指認」之方式，此等指認方式已有與內部指認規範不合之瑕疵，且證人連家旻初次警詢，僅指稱甲男「大約50多歲，身穿深色的羽絨衣、淡色牛仔褲、安全帽好像是銀灰色」等特徵，對於甲男長相、身形等其他身體特徵，並未有何具體描述，警方在此情形下，竟以被告黃金國真人之單一指認方式，且使被告黃金國穿上深色羽絨衣、牛仔褲之類似服裝，供證人連家旻指認，其指認程序充滿高度之暗示、誘導。參諸上開說明，證人連家旻於107年1月15日對於被告黃金國所為指認之正確性，顯有難信為正確之高度可疑。再參之前揭說明，證人連家旻於警詢所為之指認，既有上開難信為正確之瑕疵可指，其後於偵查、原審審理時所為之指認（見107年度偵字第562號卷第208至209頁、原審卷二第265頁至第266頁），在上開瑕疵未予排除之情形下，其後重複進行之指認程序，僅徒然導致記憶之印象混淆重疊，欠缺可信為真實之證據價值，自不得採為不利被告黃金國認定之唯一依據。

5、證人連家旻於偵查中證稱看見甲男的臉之時機為「因為那位小偷把車子停在我家旁邊，他要去牽他車子的時候，有回頭看我們這邊，當時我有看到他的臉」等語（見107年度偵字第562號卷第208頁），可徵證人連家旻所稱見到甲男面貌之時間極短暫，其能否為正確之指認，亦非無疑。又觀諸證人連家旻於警詢、偵查、原審審理中之歷次證述內容，固均明確指認當日甲男即為被告黃金國，且屢次陳稱雖甲男戴有安全帽，其仍可看清楚甲男面貌而指認，然經詢問甲男臉部所穿戴安全帽顏色為何，其於警詢、原審審理中均以模糊、不確定之語氣為證述，無法明確陳述，歷次所述顏色亦非一致（見107年度偵字第562號卷第96頁、原審卷二第264頁、第275頁、第277頁、第279頁），復於警詢中陳述被告黃金國於相關監視器錄影畫面翻拍照片（編號13至15）中之穿著與甲男相同乙情（見107年度偵字第562號卷第96頁），以上開監視器錄影畫面翻拍照片尚無從佐證確與事實相符，業如前述，且證人連家旻所證稱甲男未帶口罩乙節（見107年度偵字第562號卷第208頁；原審卷二第263至264頁）似與相關監視器錄影畫面翻拍照片（編號編號2、10）所示駕駛有配戴口罩之裝扮（見107年度偵字第562號卷第125頁、第129頁）不同，凡此更徵證人連家旻上開指認證述之信用性可疑，佐以證人連家旻之指認內容已因指認程序之瑕疵而具難信為正確之瑕疵，自難認證人連家旻之證述可作為告訴人連峻毅指認被告黃金國內容之佐證。

（五）證人陳彥辰雖於107年1月15日偵查報告稱「於107年1月11日17時22分32秒在苗栗縣公館鄉苗25線與苗25之2線口，攝得000-000重機車（相片編號33、34)駕駛所穿深色羽絨外套與本日黃嫌遭查獲時穿著相同，證實黃嫌係有騎乘懸掛000-000號車牌機車之實，亦有懸掛他車牌犯案後，即掛回000-000重機車規避警方查緝之嫌」等語（見107年度偵字第562號卷第79至80頁），並經其於原審審理中證稱：上開內容指當時比對的結果是認為，案發前1日即11日，已經騎著懸掛竊得車牌（000-000）的重機車騎士，他的穿著是跟被告黃金國被我們查獲的時候的穿著，我們研判相像，而認定案發前一天騎乘該車之駕駛為被告黃金國，隔天騎那台車的也就是被告黃金國，雖然他的衣著可能有所改變，但沒有認為被告黃金國被抓到時的那個深色連帽羽絨外套就是他去陽明山莊行竊時的那件羽絨外套，因為帽子還有顏色看起來有一點…等語（見原審卷二第287頁至第288頁）。可知被告黃金國為員警搜索時查獲之羽絨衣外套型式，實與證人即告訴人連峻毅、證人連家旻於案發當時所見不同。又編號33之照片為107年1月11日17時24分30秒所拍攝懸掛車牌號碼000-000機車號牌之機車駕駛背影監視錄影畫面翻拍照片（見偵562卷第141頁上方照片），編號34之照片則經證人陳彥辰證稱係警至被告黃金國住處執行搜索時查獲之羽絨衣外套（見107年度偵字第562號卷第141頁下方照片、原審卷二第294至295頁）。惟上開編號33之照片遭右上方註記文字「往苗栗」遮蓋，無法清晰確認上開駕駛所穿著外套特徵（例如是否為連帽式外套），此亦據證人陳彥辰於審理中證稱無法確認，且上開編號33之照片無其他相同監視器錄影之照片、影片檔案在卷（見原審卷二第287頁、第290至291頁、原審卷三第9頁至第13頁卷附光碟內亦無上開相同監視器錄影或錄影畫面翻拍照片之電子檔案），故無從確認上開編號33之照片所攝得之騎乘懸掛000-000號車牌機車駕駛穿著羽絨衣特徵，是否確與被告黃金國住處內之羽絨衣相同。況縱認相同，機車駕駛穿著深色連帽式羽絨衣亦尋常可見，是否據此得逕推論上開編號33之照片所攝得之機車駕駛即為被告黃金國，仍屬可疑。

（六）檢察官起訴書及上訴意旨雖執前詞主張仍應為被告黃金國有罪之判決。惟查：

1、按被害人就被害經過所為之陳述，其目的在於使被告受刑事訴追處罰，與被告處於絕對相反之立場，其陳述或不免渲染、誇大。是被害人縱立於證人地位具結而為指證、陳述，其供述證據之證明力仍較與被告無利害關係之一般證人之陳述為薄弱。從而，被害人就被害經過之陳述，除須無瑕疵可指，且須就其他方面調查又與事實相符，亦即仍應調查其他補強證據以擔保其指證、陳述確有相當之真實性，而為通常一般人均不致有所懷疑者，始得採為論罪科刑之依據，非謂被害人已踐行人證之調查程序，即得逕以其指證、陳述作為有罪判決之唯一證據（最高法院98年度台上字第107號刑事判決意旨參照）。本案證人即告訴人連家旻上開指認，既有上述程序與違反經驗法則之重大瑕疵，其後歷次之重複指認，在上開瑕疵未予排除之情形下，又難信為正確，無從佐證證人即告訴人連峻毅之指證，而證人即告訴人連峻毅之指認並非全然無疑，已如前述，且檢察官所提出監視錄影畫面翻拍照片、現場採證照片、車輛詳細資料報表、苗栗縣警察局車輛協尋電腦輸入單、員警偵查報告等證據，亦均難令本院形成被告黃金國確有上揭被訴之竊盜、加重準強盜犯行之有罪確信，依「罪證有疑，利於被告」之證據法則，自應為有利被告黃金國之認定。而檢察官前開上訴意旨，無視原判決之明白論述，猶執陳詞而以證人連峻毅與甲男間曾因當場目擊甲男行竊後自其家門步出欲離去而發生扭打，且遭甲男持疑似黑色手槍之物當面脅迫，上開當面衝突之時間非短，且距離又極近，縱使甲男當時頭戴半罩式安全帽，依經驗及論理法則，證人即告訴人連峻毅當得清楚認清被告之面部長相，且證人即告訴人連峻毅於案發當時有與被告對話，於原審審理時亦經交互詰問得聽聞被告說話之聲音、語調及方式，證人即告訴人連峻毅仍明確指認上開犯行係本案被告黃金國所為，其證詞當屬明確而可採信，及不能以證人即告訴人連峻毅在警詢時未就被告長相特徵具體描述，即認證人即告訴人連峻毅之指證非為可採；又同在現場目擊之證人連家旻亦於警詢、偵訊、審理時明確指認被告，且當時證人連家旻距離甲男僅約2、3公尺，證人連家旻亦證稱有看到甲男臉部，且就被告說話之聲音語調與案發當時聽聞之犯罪行為人之說話語調為相符之肯定證述，均可佐證被告確實涉有上開準強盜犯行等語，依上揭理由欄參、五、（三）、（四）所示之說明，均尚難動搖或影響於原判決之認定，檢察官此部分上訴意旨，為無理由。

2、又檢察官上訴意旨雖復以：被告黃金國犯案後自案發現場返回住處之行車路線亦經承辦警員調閱相關路口監視器畫面予以佐證，均足以證明本案即為被告黃金國所為，況證人即承辦警員陳彥辰於調閱案發現場周遭之路口監視器時，其主觀上並未先認定係被告所為，而係在調閱監視器並查閱之後，才認出被告使用之機車及被告身形，之後再比對案發前後天數之監視器畫面，方才認定被告黃金國犯行，其偵辦過程未見瑕疵或主觀偏見，應可採信。至被告黃金國涉嫌竊取機車車牌（車牌號碼000-000號）部分，被告黃金國既犯有上開準強盜犯行，即足認定上開車牌係為被告黃金國所竊取無疑等語，且證人陳彥辰雖於原審審理中證稱：騎乘懸掛000-000號車牌機車駕駛之機車廠牌、型號、行車路線、騎車姿勢、衣著均與被告黃金國騎乘車牌號碼000-000號機車時相似，行車路線相似指都是出沒在公館鄉，車牌辨識系統整理圖（107年度偵字第562號卷第145頁）顯示000-000號機車跟那000-000號都會出現在公館鄉民權街、館南、通民路口、苗25線、苗25之2線等語（見原審卷二第288頁至第289頁），並提出偵查報告註記相關監視器設置位置地圖存卷可參（見原審卷三第9頁至第11頁）。然依據證人即告訴人連峻毅及證人連家旻於原審審理中證稱渠等家中以前亦曾使用與甲男案發當時所騎乘之相同車型機車乙情（見原審卷二第249頁、第274頁），可徵被告黃金國及甲男所騎乘之黑色的三陽廠牌（迪爵）機車實屬常見，佐以前揭偵查報告所附相關行車路線地圖，可知行經路線多處為密集道路聯絡之地，往來車輛應屬頻繁，實有可能遇機車型號相同者，自難憑機車車型、行車路線逕認甲男即為被告黃金國。此外，證人即告訴人連峻毅及證人連家旻於偵查及原審審理中均證稱：案發後經警在案發現場採證指紋，現場遭翻動之物品除家屬外並無外人碰觸，且甲男未戴手套等語綦詳（見107年度偵字第562號卷第207頁、原審卷二第241至242頁、第271至272頁），惟現場採證遭甲男翻動紙袋之指紋、掌紋與被告黃金國之指（掌）紋比對結果，未能發現相符者，有內政部警政署刑事警察局107年2月6日刑紋字第1070009781號鑑定書附卷可參（見偵562卷第189頁至第199頁），堪認被告黃金國辯稱其非甲男乙節，尚非無憑。檢察官前開上訴理由，亦非可採。

3、再檢察官上訴理由另指被告黃金國犯下本案準強盜犯行之犯案手法（竊取機車車牌裝置於自身機車之上），均與其經另案臺灣苗栗地方法院判處有罪之竊盜犯行之手段相符，此部分亦經同案被告彭乾桂指述明確之部分；然因實務上以竊取他人機車車牌裝置在自己持用之機車上犯案，乃行為人為圖避免警方查緝之慣常手法，並非被告所獨用之犯罪手段，且被告黃金國之前案犯罪情節，與本案其是否為實際之行為人，二者間並無直接必然之絕對關係，尚難以被告黃金國之前案犯罪情節，即遽予臆測推認本案之竊盜及加重準強盜犯行，即係被告黃金國所為無誤。

4、基上所述，檢察官前開上訴，均難認為有理由。

（七）綜上所述，檢察官所舉上開事證，均無法證明被告黃金國有前揭公訴意旨所指之竊盜及加重準強盜之犯行，其是否確有上開犯行，仍有合理懷疑之存在，揆諸前開規定及判例意旨，尚難遽為被告黃金國不利之認定，而無從證明其犯罪。原審法院以不能證明被告黃金國犯有本案被訴之竊盜及加重準強盜罪嫌而諭知被告黃金國無罪，經核並無不合。檢察官上訴意旨仍執前詞以被告黃金國應構成攜帶兇器竊盜及加重準強盜罪為由提起上訴，依前揭論述及說明，均為無理由，應予駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。

本案經檢察官韓茂山提起公訴，檢察官姜永浩提起上訴，檢察官劉家芳到庭執行職務。