臺灣地區與大陸地區人民關係條例 第 40-1 條
- 1.大陸地區之營利事業或其於第三地區投資之營利事業，非經主管機關許可，並在臺灣地區設立分公司或辦事處，不得在臺從事業務活動；其分公司在臺營業，準用公司法第十二條、第十三條第一項、第十五條至第十八條、第二十條第一項至第四項、第二十一條第一項及第三項、第二十二條第一項、第二十三條至第二十六條之二、第二十八條之一、第三百七十二條第一項及第五項、第三百七十八條至第三百八十二條、第三百八十八條、第三百九十一條、第三百九十二條、第三百九十三條、第三百九十七條及第四百三十八條規定。
- 2.前項大陸地區之營利事業與其於第三地區投資之營利事業之認定、基準、許可條件、申請程序、申報事項、應備文件、撤回、撤銷或廢止許可、業務活動或營業範圍及其他應遵行事項之辦法，由經濟部擬訂，報請行政院核定之。
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重點摘要兩岸條例第40條之1規定，大陸營利事業及其繞道第三地區投資之事業，須經主管機關許可並在臺設立據點，才能從事業務活動，認定看實質控制權。
Q · 登記在香港或新加坡的公司，在台灣做生意也要被當陸資管嗎？
依臺灣地區與大陸地區人民關係條例第40條之1，認定看的是實質投資與控制關係，不是註冊地。若境外公司是大陸地區營利事業於第三地區（香港、開曼、薩摩亞等）投資設立者，一樣須經主管機關許可並在臺設立分公司或辦事處，才能在臺從事業務活動；換註冊地的馬甲手法不能規避。
白話解讀
你正準備跟一家登記漂亮的「香港商」或「新加坡商」簽代理或合作合約，查了註冊地在國外就放下戒心。但你可能沒想過：如果這家公司的最終金主是大陸企業，它要在台灣做生意，必須先經經濟部許可、並在台設立分公司或辦事處，否則就是違法營業。這條的狠處在第一句後半段：不只直接的大陸企業，連大陸企業「繞道第三地區」（透過香港、開曼、薩摩亞等地設殼公司）投資的事業，一樣被抓進來。換句話說，換個馬甲不算數，法律看的是背後的實質控制權。它的分公司在台營業，還要準用一大串公司法規定，跟外國公司分公司受一樣的監理。
法律定性
臺灣地區與大陸地區人民關係條例第40條之1是規範陸資在臺營業的核心閘門：大陸地區營利事業及其於第三地區投資之營利事業，須先經主管機關許可並設立分公司或辦事處，始得在臺從事業務活動，其分公司並準用公司法多項監理規定；第二項授權經濟部就認定基準、許可條件與申報事項擬訂辦法報行政院核定。
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Q1公司登記在香港或新加坡，在台灣做生意也要被當陸資管嗎？▾
要看實質。如果這家境外公司是大陸地區營利事業於第三地區投資設立的，依本條一樣要經主管機關許可才能在台從事業務活動，不會因為註冊地在香港、新加坡就變成單純外資。認定看的是實質投資與控制關係，不是註冊地，繞道第三地區設殼公司並不能規避。
Q2沒設分公司，只是派業務員來台接單，也算違法嗎？▾
可能算。本條禁止的是未經許可在台從事業務活動，範圍不限於正式營業，接單、推廣、提供服務等只要沒有經許可並設立合法據點就可能違法。很多人以為先做生意、有規模再登記，但順序錯了，未許可的業務活動本身就違法。
Q3怎麼查一家公司是不是偽裝的陸資？▾
可從股權結構往上穿透，查最終實質控制人與資金來源，並比對經濟部投資審議的核准名單與在台分公司、辦事處登記。對外宣稱外資卻查無在台合法據點是警訊。第三地區控股層是常見偽裝手法，盡職調查要一路追到底。
Q4兩岸條例第40條之1規範什麼？▾
規範大陸營利事業及其第三地區投資事業，須經主管機關許可並在台設分公司或辦事處才能從事業務活動，認定看實質控制權。
Q5什麼是第三地區投資之營利事業？▾
大陸營利事業透過香港、開曼、薩摩亞等第三地區設立或控制的事業，依實質關係仍被認定為陸資。
Q6本條所稱的業務活動範圍多廣？▾
不限於正式營業，接單、推廣、提供服務等只要未經許可並設立合法據點都可能落入。
Q7陸資在台分公司要準用哪些公司法規定？▾
準用公司法第12、13、15至18、20、21、23至26之2、372、388等多項規定，比照外國公司分公司監理。
Q8怎麼查一家公司是不是偽裝陸資？▾
股權一路向上穿透查最終實質控制人與資金來源，比對投審核准名單與在台據點登記，注意第三地區控股層。
Q9發現往來對象是未許可陸資該怎麼辦？▾
保全合約與付款紀錄、向經濟部投審單位或陸委會查證檢舉，評估合約效力與求償管道。
Q10陸企要合法在台營業要走哪些程序？▾
依許可辦法向經濟部申請許可、設立分公司或辦事處，再依準用之公司法規定運作。
Q11盡職調查要追到第幾層股權？▾
要追到最終實質控制人，不能只看第一層登記地，第三地區控股層是常見規避手法。
Q12純外資 vs 繞道陸資在台營業差在哪？▾
純外資依外國公司分公司規定；繞道陸資被視為陸資，須經主管機關許可並設據點。
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