民法 第 153 條（契約之成立）

I 當事人互相「表示意思一致」（白話文：想法一致）者，無論其為明示或默示，契約即為成立（contract formation)。 II 當事人對於『⚠️⚠️必要之點』（主給付義務），意思一致，而對於「非必要之點」，未經表示意思者，推定其契約為成立，關於該非必要之點，當事人意思不一致時，法院應依其事件之性質定之。 主觀等價 程序上對等磋商arms length transaction 🔵王寶玲律師：「⚠️⚠️必要之點」意思表示合致時，契約已成立，而產生法律上權利義務關係，不因名稱為LOI、MOU就一定不是契約 縱非有拘束力之合意，不代表就是童話故事講好聽而已，事實上仍可能受到商譽等拘束 參考自 https://youtu.be/jFzo4QoT1WE * MOU依照不同情形，可能有的三種效力 1. 🌞沒有法律上效力（單純君子協定） 若條款寫得非常模糊簡略，模糊到看不出來將來雙方想要訂定什麼樣的正式契約（本約），那就根本連「預約」都稱不上 2. 🌞有效的契約（相對於預約，稱為本約） 若各條文已明確到已經可以「直接履行」的程度，而且沒有「保留條款」。雖名稱叫MOU，實際上是有效的契約，亦即「本約」，發生法律上權利義務 🥣實務109台上1038: 另外，必須注意若事後有履行的事實（例如交貨），縱使一方主張「是基於誠信而不是基於契約而給付款項」，法院也經常因為「簽訂後有履行的事實」而認定「雙方已經意思表示一致，成立契約」 3. 🌞預約 若MOU都是在記載「將來要簽署的重要契約的主要內容」，但沒有明確到直接約定好所有條件細節，可能被認定為是預約。 🥣實務108台上1006: 預約和本約的差別在於，「本約」可以🌂直接請求履行，而「預約」🌂只能請求訂立本約 例如一個Exclusive Distributorship MOU（獨家經銷），我方為經銷商，對方為業主，而對方在簽訂MOU之後卻又在台灣市場授權另一家廠商，違反MOU的「獨家經銷權條款」 此時若是預約的話，就只能🌂請求對方與我方簽訂一個「正式的經銷契約」；反之，若是本約，則對方違反獨家條款構成違約，我方能請求🌂違約損害賠償 * 違反預約法律效果? 履行利益 (賠償訂定且履行本約，可以預期得到的利益)✅ 🥣實務103台上1981: 合建契約的MOU，履行利益可能是「賣掉預計可分得樓層」的利益 🔵部分學說：應區分不同情形，不是所有的預約，在違約時都能請求履行利益的損害賠償 為了履行將來正式締結的合約， 預作準備的花費能不能請求賠償? 🥣實務最高法院： 既然本約還沒訂立，則為了將來履行本約預做準備的花費亦不能請求 But 基於私法自治，⚠️⚠️雙方可以約定『預備行為的花費由違約一方負擔』，這也是幫客戶草擬/審閱MOU時經常會注意的議題 * 要怎麼創造具有預約性質的MOU呢？ 在『⚠️⚠️契約前言（Recital）』將契約目的寫清楚：Recital是可以用來導引整份契約解釋的重要區域，但常常被忽視 MOU條款🌂可以具體但不要毫無保留，或者在每個具體交易條款後面🌂加註保留條款 加入Binind Nature/Non-Binding Clause * 什麼樣的MOU才適合我方交易？ 商業實務上，會簽到MOU，通常都是雙方已經有投入一定的時間、心力進行評估與談判，MOU可以說是雙方準備進行交易的第一個里程碑，通常會期待「不要有簽跟沒簽一樣」 通常會請律師草擬MOU都會是希望『將來想簽的正式契約部分』成立🌂預約；『締約前期所需進行的準備工作』部分，成立🌂本約 參考自 https://m.facebook.com/attorneyfranciskhlin/posts/318711543461778?wtsid=rdr_03bIBa3cIZr3qLNt0 https://m.facebook.com/attorneyfranciskhlin/posts/320064513326481?wtsid=rdr_0tx4QwCvxikXA5OqY

此處講述契約的發生（成立、要約、承諾）

🔵王澤鑑師： 私法秩序的基礎（財產權） 債權對人/相對性： 契約自由原則（誠信、財貨交換）、讓與性 容許無名契約（不像物權法律習慣主義定型化） 無公示制度、僅受部分侵權行為法保障（184 1後、184 2），主要保護在於違約責任（損害賠償、解除契約） *契約自由 亞當斯密 國富論 看不見的手（例如市場）vs看得見的手（例如法律） *產權明確（權利歸給誰明確） 高斯 社會成本問題 只要交易成本等於零，法定權利（即產權）的初始配置並不影響效率》 如果產權明確，沒有交易成本，不論將權利歸給誰都一樣，當事人都會達到協議，就會有效率

契約就是當事人之間的法律，法官應依法執行，契約。 除非契約條款有違反公序良俗或違反法律的強制規定。

推定為擬制，可舉反證

不包含身份行為

形式架構規定

要素：必要之點 常素：非必要之點 偶素：非必要之點

要約決定契約之內容